網(wǎng)絡直播相關(guān)法律問題探討

摘 要：本文通過對一起央視曝光的一起刑事案件進行分析，對近來發(fā)展迅速的直播所涉及的法律問題進行探討。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡直播；問題；法律；探討

最近央視曝光的一起刑事案件引起輿論關(guān)注：年近30歲的王某是江蘇鎮(zhèn)江某房地產(chǎn)開發(fā)公司的會計，自2015年10月到2017年2月之間，利用自己的職務便利，挪用公司公款930余萬元，其中的766萬元被他在各大直播平臺打賞了主播。今年5月15日，法院對此案作出一審判決，判決王某犯職務侵占罪，判處7年有期徒刑，并處沒收財產(chǎn)20萬元，責令王某退回被害單位人民幣930萬元。

對于王某所受的刑罰沒有歧義，但對女主播是否應退還所獲打賞，網(wǎng)上爭議頗大。有的網(wǎng)友說主播不可能知道錢是贓款，而且主播也付出了勞動，不該退；也有的說王買的是禮物，是交易行為，主播是善意取得，不需要退。也有網(wǎng)友認為是贈與，應該退還，等等。那么王某在網(wǎng)上打賞應該退還么？

一、王某網(wǎng)上打賞是贈與，女主播不能以善意取得獲得贓款

為什么王某的行為是贈與呢？根據(jù)《中華人民共和國合同法》第十一章的規(guī)定，贈與合同，贈與人把自己的財產(chǎn)無償?shù)厮徒o受贈人，受贈人同意接受的合同。

贈與行為是無對價的，是單務合同。打賞主播的錢與無償取得是否性質(zhì)相同有待研究，主播打賞有一定的贈與性質(zhì)，但又有一定的表演觀賞性質(zhì)，在定性上還有爭議。但就王某一案分析，王某在打賞給女主播時，女主播無任何義務，雖然女主播有才藝表演，但是這種才藝表演顯然不能構(gòu)成數(shù)百萬錢款的對價。因此，王某的行為符合贈與的要件。

而善意取得，是取得所有權(quán)或他物權(quán)的制度，善意取得是一項保護正常交易的制度，在交易過程中，當事人無法知道對方是否有財產(chǎn)的處分權(quán)，也無義務無能力去調(diào)查，如果沒有善意取得制度予以保護，交易無法正常進行，社會正常的秩序無法確保。

我國《物權(quán)法》第一百零六條第一款的規(guī)定，善意應符合三個條件：

（1）受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；

（2）以合理的價格轉(zhuǎn)讓；

（3）轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。

我國《物權(quán)法》中規(guī)定“以合理的價格轉(zhuǎn)讓”就充分說明了這種行為的性質(zhì)必須是有償?shù)?，受贈、繼承等無償方式取得的物不能發(fā)生善意取得的效力。

那么女主播能否依據(jù)善意取得而獲得這筆錢呢？毫無疑問，女主播無償獲得的錢款是不能構(gòu)成善意取得。網(wǎng)友如果只是單純認為女主播在獲得錢財時不知道這是贓款，并且無義務也無能力對錢款進行甄別就認為就構(gòu)成善意取得，是錯誤的。如果女主播知道這是贓款，那就是承擔刑事責任，而不僅僅是民事責任的返還問題了。在無償受讓財產(chǎn)中，受讓人取得了財產(chǎn)利益，返還其取得的財產(chǎn)并沒有使其財產(chǎn)權(quán)益遭受損失。所以，受讓人在取得財產(chǎn)時，必須以相應的財產(chǎn)或者支付金錢為代價，無償取得財產(chǎn)不適用善意取得。

如果對上述分析還有所異議，那么依據(jù)《最高人民法院關(guān)于刑事裁判涉財產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》第11條的規(guī)定，被執(zhí)行人將刑事裁判認定為贓款贓物的涉案財物用于清償債務、轉(zhuǎn)讓或者設置其他權(quán)利負擔，具有下列情形之一的，人民法院應予追繳：（一）第三人明知是涉案財物而接受的；（二）第三人無償或者以明顯低于市場的價格取得涉案財物的；（三）第三人通過非法債務清償或者違法犯罪活動取得涉案財物的。

女主播獲得數(shù)百萬的贓款，是符合上述規(guī)定的第二種情形，應予追繳。

綜上所述，不論就民事責任還是刑事責任，女主播都應該返還所獲贓款。

二、規(guī)范網(wǎng)絡直播相關(guān)建議

1.直播行業(yè)的自律

直播是近幾年發(fā)展迅速的行業(yè)，2017年我國網(wǎng)絡表演（直播）市場營收達到304.5億元，相比2016年的218.5億元，同比增長39%。網(wǎng)絡直播已經(jīng)成為網(wǎng)絡文化內(nèi)容供應、技術(shù)創(chuàng)新、商業(yè)模式創(chuàng)新的代表，成為網(wǎng)絡文化市場重要組成部分。報告預測，到2020年，中國的網(wǎng)絡直播將成千億級大產(chǎn)業(yè)，生長空間巨大。它的產(chǎn)生、發(fā)展，是市場的選擇，不能因為在發(fā)展中出現(xiàn)問題就去限制它甚至取消它，但如果對這些問題視而不見，也是不利于這個行業(yè)的。

除了上述案件，近來還出現(xiàn)未成年人借用父母的手機打賞的案例。因此，直播行業(yè)可以參考移動支付的防范措施，如在移動支付時會有相關(guān)提示，并且有限額。直播也可以在打賞時給予相關(guān)提示；在大額或者連續(xù)打賞時，除了給予警告式提示外，也可以在時間上設一定的限制。特別是在出現(xiàn)超的金額時，應當有相關(guān)措施進行核查。要注意可能出現(xiàn)的洗錢犯罪。

2.立法建議

網(wǎng)絡直播已成為網(wǎng)絡經(jīng)濟的重要組成部分，建議對網(wǎng)絡直播等網(wǎng)絡經(jīng)濟加強立法，以規(guī)避風險，更好的發(fā)展。法律的制定往往具有滯后性，如我國在2016年發(fā)布《互聯(lián)網(wǎng)直播服務管理規(guī)定》，旨在促進互聯(lián)網(wǎng)直播行業(yè)健康有序發(fā)展，弘揚社會主義核心價值觀，維護國家利益和公共利益，為廣大網(wǎng)民特別是青少年成長營造風清氣正的網(wǎng)絡空間，但是對類似上述案例的一些問題，尚無法規(guī)予以規(guī)范。

因此網(wǎng)絡直播在立法時應具有前瞻性。具體而言，對網(wǎng)絡直播應從兩方面入手。一是修改現(xiàn)行法，對國家已經(jīng)制定的相關(guān)法律加以適當修改，使其符合網(wǎng)絡社會發(fā)展。二是制定單行法，規(guī)范直播行業(yè)相關(guān)行為。

直播是全新的經(jīng)濟形態(tài)，是互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟，因此，在立法環(huán)節(jié)要有所突破，不能因循守舊，不能因噎廢食，立法的出發(fā)點應是促進發(fā)展，保駕護航，要積極參考國外立法。在立法時應廣泛調(diào)研，聽取社會各方面的意見，促使網(wǎng)絡直播健康發(fā)展。

網(wǎng)絡經(jīng)濟的立法要注意保護網(wǎng)民的人身財產(chǎn)安全，保護網(wǎng)民的隱私權(quán)，確保網(wǎng)民的信息安全。

作者簡介：

孫濤（1971.9～ ），男，安徽合肥人，本科，講師，研究方向：法學、德育等課程教學教研。