做好法律盡職調(diào)查

摘 要：隨著企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營過程中對風(fēng)險(xiǎn)防控重視程度的不斷提高，做好法律盡職調(diào)查工作越來越重要，調(diào)查的內(nèi)容越來越廣泛、形式也越來越多樣，本文正是從做好企業(yè)法律盡職調(diào)查特點(diǎn)、重要意義、原則和步驟等方面進(jìn)行分析，力圖嘗試從具體實(shí)務(wù)操作的角度，詮釋一個(gè)企業(yè)做好法律盡職調(diào)查的重要性，從而進(jìn)一步說明法律盡職調(diào)查在防范法律風(fēng)險(xiǎn)、投資決策具有不可替代的作用。

關(guān)鍵詞：盡職調(diào)查；企業(yè)法律；風(fēng)險(xiǎn)防控

中圖分類號：F832.2文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：2095-4379-（2018）20-0130-02

作者簡介：祁娜（1975-），女，天津人，碩士研究生，畢業(yè)于昆明理工大學(xué)，天津水務(wù)集團(tuán)有限公司，高級工程師，研究方向：國資管理。

一、法律盡職調(diào)查概念

所謂法律盡職調(diào)查，主要是指企業(yè)在開展并購、證劵發(fā)行、融資等對外投資的重大經(jīng)濟(jì)行為過程中，由律師或其他組織對目標(biāo)公司及其關(guān)聯(lián)企業(yè)的主體設(shè)立、企業(yè)資質(zhì)、資產(chǎn)和負(fù)債、重大合同、對外擔(dān)保、繳稅情況、勞動(dòng)關(guān)系等各方面進(jìn)行的一系列資料和信息的收集及法律問題的調(diào)查。

二、法律盡職調(diào)查的目的意義

一個(gè)企業(yè)的實(shí)際價(jià)值，不僅由注冊資本或凈資產(chǎn)決定，還包含財(cái)產(chǎn)權(quán)利、債權(quán)債務(wù)、人力資源、知識產(chǎn)權(quán)、未來發(fā)展前景等組合形成的自我發(fā)展、盈利能力及未來成長的價(jià)值。因此通過全面、專業(yè)、細(xì)致的盡職調(diào)查，可以幫助投資人作出理性判斷，進(jìn)而避免不必要的法律風(fēng)險(xiǎn)。由此說來，法律盡職調(diào)查顯得尤為重要和迫切。就其目的意義主要體現(xiàn)以下三方面：

（一）通過法律盡職調(diào)查幫助投資者盡可能了解公司的真實(shí)情況，解決信息不對稱的問題

投資者通過開展盡職調(diào)查可以從法律層面掌握目標(biāo)公司的主體資格、經(jīng)營狀況、財(cái)務(wù)狀況、資產(chǎn)權(quán)屬、債權(quán)債務(wù)等重大事項(xiàng)的當(dāng)前法律屬性，挖掘企業(yè)現(xiàn)有、潛在的投資風(fēng)險(xiǎn)，對企業(yè)現(xiàn)狀和準(zhǔn)確價(jià)值作出客觀、科學(xué)評估。

（二）通過法律盡職調(diào)查幫助投資者了解公司設(shè)立、歷史沿革、公司治理結(jié)構(gòu)等方面的合法合規(guī)性，避免因歷史遺留的問題演變到現(xiàn)實(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)

如果在盡職調(diào)查中發(fā)現(xiàn)目標(biāo)公司在上述方面存在法律上的瑕疵，就要對其設(shè)立的相關(guān)程序、法律文件進(jìn)行規(guī)范、梳理，以避免將來可能產(chǎn)生的爭議或糾紛。如企業(yè)所占有、使用的土地房產(chǎn)因歷史原因沒有辦理相關(guān)權(quán)屬證件，那么可能會(huì)給未來合資、合作的建設(shè)經(jīng)營項(xiàng)目帶來實(shí)質(zhì)性障礙。

（三）通過對企業(yè)存在的法律問題和法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行相應(yīng)的評估，以確定企業(yè)股份或資產(chǎn)準(zhǔn)確的估值，判斷是否實(shí)現(xiàn)投資目的合理性

對目標(biāo)公司進(jìn)行盡職調(diào)查，對存在的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行準(zhǔn)確的量化分析和評估，發(fā)現(xiàn)潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)及可能帶來的隱性成本（規(guī)范需要的成本、補(bǔ)救需要的成本），以便在將來開展各項(xiàng)投資行為減少后續(xù)的成本支出，對價(jià)格談判中對目標(biāo)公司的股權(quán)價(jià)值作出準(zhǔn)確的估值，對投資戰(zhàn)略目的做出專業(yè)性判斷，從而避免投資、并購后風(fēng)險(xiǎn)和成本的大幅度增加。

三、做好法律盡職調(diào)查的原則

（一）客觀性原則

開展盡職調(diào)查對所審核的資料、內(nèi)容及發(fā)現(xiàn)的問題，本著實(shí)事求是的原則予以披露、提出整改意見、客觀地反映企業(yè)的真實(shí)情況，不得受制于委托人或盡職對象的立場及要求作出虛假的表述和歪曲事實(shí)的行為，不能在沒有充分依據(jù)的情況下隨意主觀猜測或主觀臆斷，否則會(huì)誤導(dǎo)相關(guān)的利害關(guān)系方作出錯(cuò)誤的判斷。

（二）全面性原則

由于盡職調(diào)查涉及的內(nèi)容龐雜，種類繁多，需要采取多種的方法、途徑及手段，目的是為了形成對企業(yè)全面、完整的信息和資料的了解和掌握。根據(jù)中國證監(jiān)會(huì)2011年4月29日公布的《信息披露違法行為行政責(zé)任認(rèn)定規(guī)則》中明確盡職調(diào)查不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述、重大遺漏以及不正當(dāng)披露，特別是一些重要的信息，如涉及企業(yè)經(jīng)營資質(zhì)、資產(chǎn)權(quán)屬情況、知識產(chǎn)權(quán)等方面必須完整無遺漏。

（三）及時(shí)性原則

盡職調(diào)查所了解的信息應(yīng)該是企業(yè)最新的資料和信息，隨著時(shí)間的推移，很多情況可能會(huì)發(fā)生變化，如合同履行出現(xiàn)爭議、借貸無法償還、擔(dān)保出現(xiàn)代償?shù)鹊?，所以盡職調(diào)查只能對一個(gè)相對固定的時(shí)間段公司提供的資料進(jìn)行如實(shí)的披露和描述，并據(jù)此提出法律意見。

（四）規(guī)范性原則

法律盡職調(diào)查應(yīng)該是一項(xiàng)專業(yè)性的法律服務(wù)工作，其程序、操作流程、法律文書的制作等各方面都有著嚴(yán)格的法律法規(guī)、操作指引及行業(yè)規(guī)范的規(guī)定，實(shí)踐上從方法、手段及措施方面也有著合法性、規(guī)范性的要求，才能保障盡職調(diào)查及其報(bào)告的合法性和有效性。

（五）多樣性原則

1、調(diào)查方法和手段盡量多樣性

法律盡職調(diào)查是一項(xiàng)綜合、全面的調(diào)查活動(dòng)，為詳細(xì)了解企業(yè)的真實(shí)情況，應(yīng)當(dāng)多采用一切調(diào)查方法，采用盡可能多一些的手段，包括現(xiàn)場和非現(xiàn)場、公開和非公開。

2、調(diào)查內(nèi)容應(yīng)當(dāng)豐富

盡可能調(diào)集所有材料，單就擬投資對象的股權(quán)結(jié)構(gòu)而言，除了查閱投資對象當(dāng)前的工商營業(yè)執(zhí)照以外，還要查閱公司章程、股東出資證明書、股東名冊、出資協(xié)議、驗(yàn)資報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告、股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議、股權(quán)變更登記等一系列文件。

3、不放過每一個(gè)細(xì)節(jié)

調(diào)查者不僅對有關(guān)的文件資料進(jìn)行詳盡的審核，還要求調(diào)查者對相關(guān)當(dāng)事人、政府機(jī)構(gòu)和中介機(jī)構(gòu)等進(jìn)行實(shí)地調(diào)查與溝通，通過印證材料的關(guān)聯(lián)性、真實(shí)性來發(fā)現(xiàn)之間有可能存在的問題。

（六）重點(diǎn)原則

針對不同的企業(yè)、不同的行業(yè)以及企業(yè)的不同發(fā)展階段，法律盡職調(diào)查應(yīng)該有所側(cè)重，有的放矢。

一是，對不同發(fā)展時(shí)期的企業(yè)調(diào)查應(yīng)當(dāng)有不同的重點(diǎn)。如：對風(fēng)險(xiǎn)資本的投資對象可以按照種子期、創(chuàng)業(yè)期、成長期、成熟期及衰落期等各個(gè)時(shí)期進(jìn)行不同側(cè)重內(nèi)容的調(diào)查。

二是，行業(yè)不同也決定了風(fēng)險(xiǎn)投資盡職調(diào)查的不同。如：針對化工企業(yè)，環(huán)境污染對于調(diào)查人員應(yīng)當(dāng)給予高度重視，要調(diào)查該企業(yè)在生產(chǎn)過程中是否進(jìn)行過環(huán)評、是否經(jīng)過有關(guān)部門批準(zhǔn)，其環(huán)保措施是否到位、環(huán)保設(shè)施是否有效運(yùn)行，其在生產(chǎn)運(yùn)行期間是否因污染被提起過民事訴訟或者受過行政處罰等。

三是，企業(yè)背景不同也要求調(diào)查的重點(diǎn)有所不同。如：對于計(jì)劃將有限公司改制為股份公司的企業(yè)，調(diào)查其改制是否規(guī)范、改制文件是否齊全、相關(guān)利益主體是否已經(jīng)妥善解決或安置等。

四、做好法律盡職調(diào)查的基本步驟

一是，根據(jù)調(diào)查對象的情況、目標(biāo)和任務(wù)，組建律師盡職調(diào)查班子或中介機(jī)構(gòu)組成盡職調(diào)查小組（簡稱“盡調(diào)小組”），并對小組成員進(jìn)行明確的分工。

二是，盡調(diào)小組就委托進(jìn)行盡職調(diào)查的目的、任務(wù)、工作周期、企業(yè)基本情況、服務(wù)內(nèi)容等與企業(yè)進(jìn)行前期充分溝通，了解企業(yè)涉及本次經(jīng)濟(jì)活動(dòng)所適用的相關(guān)法律規(guī)定，從而做出是否需要正式進(jìn)入盡職調(diào)查程序以及是否接受委托。

三是，在初步溝通的基礎(chǔ)上，確定好調(diào)查目標(biāo)、調(diào)查內(nèi)容、調(diào)查對象、調(diào)查途徑等以進(jìn)一步確定開展盡職調(diào)查工作的初步方案和步驟，在制作調(diào)查清單后并簽署保密協(xié)議。

四是，根據(jù)調(diào)查清單，盡調(diào)小組要對每項(xiàng)調(diào)查內(nèi)容逐項(xiàng)收集材料、核查、審閱，并詳細(xì)記載調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)的問題和存在的疑點(diǎn)。

五、總結(jié)

只是本人對法律盡職調(diào)查工作的一些粗淺認(rèn)識，希望能夠幫助企業(yè)在實(shí)際生產(chǎn)運(yùn)營、管理過程中最大限度的發(fā)揮盡職調(diào)查在防范法律風(fēng)險(xiǎn)、投資決策的作用，從而保證經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的順利進(jìn)行，進(jìn)而維護(hù)好自身的合法權(quán)益。

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]德碩管咨詢《商業(yè)盡職調(diào)查實(shí)務(wù)手冊》[M].北京：中國金融出版社，2011.2.

[2]環(huán)境保護(hù)部環(huán)境工程評估中心編.企業(yè)上市、融資環(huán)境保護(hù)盡職調(diào)查工作指南[M].北京：法律出版社，2015.9.