論外國軍艦在領(lǐng)海的無害通過權(quán)

李思楊 王煥然

摘 要：在各國航海能力都顯著增強(qiáng)的今天，“無害通過權(quán)”作為國家利益與自由航行兩種力量的妥協(xié)，更具有討論的價(jià)值，尤其是關(guān)于軍艦的通過，在國際上的聲音更是不同，對(duì)其進(jìn)行深入的研究，并為我國提供方案，將是十分有意義的。本文從無害通過的基本理論談起，并通過外國軍艦無害通過的實(shí)踐和爭(zhēng)議進(jìn)行探討，之后延伸到對(duì)于外國軍艦無害通過制度的分析，最后，為我國的實(shí)踐情況提供具體的建議，以期實(shí)現(xiàn)我國相關(guān)制度的完善，在無害通過盛行的大背景下，維護(hù)我國權(quán)益。

關(guān)鍵詞：軍艦；無害通過；聲明

中圖分類號(hào)：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1002-2589（2018）07-0100-02

無害通過權(quán)，具體要求為“不停止”和“一定速度”，這一權(quán)利有著其自己的起源背景，同時(shí)，該權(quán)利也是國家利益的形式來維護(hù)我國的領(lǐng)土安全和國家利益，將是一個(gè)重要的課題。

一、無害通過權(quán)的緣起及作用

（一）無害通過權(quán)的緣起

在1876年，英國發(fā)生了一件大事，就是國王訴凱恩案，在這一案件中，“無害通過權(quán)”被提了出來。10年之后，美國也通過文件對(duì)這一權(quán)利加以認(rèn)可。一直到了19世紀(jì)的末期，這一權(quán)利得到了基本的確立。20世紀(jì)初期，在國際上出現(xiàn)了一個(gè)文件，將這一權(quán)利加以體現(xiàn)，這一文件就是《過境自由規(guī)約》，這個(gè)文件做出的組織是“國際聯(lián)盟”，其中就初步規(guī)定了本權(quán)利的一些內(nèi)容。

這一權(quán)利是兩股力量較量的結(jié)果，首先對(duì)于一個(gè)國家來說，領(lǐng)海意味著主權(quán)的一部分，外國的船，尤其是軍艦的通過無疑是對(duì)一個(gè)國家的侵犯，從這方面來講，不論任何一個(gè)時(shí)代，任何一個(gè)國家都是絕對(duì)不會(huì)允許主權(quán)被侵犯事情的發(fā)生；另一方面，伴隨著造船技術(shù)的發(fā)展，國際交流越來越多，經(jīng)濟(jì)類的活動(dòng)肯定也就會(huì)越來越多，而交通是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要命脈，海上航行難以避免通過別國的領(lǐng)海，可是這一需要是與國家主權(quán)存在一定沖突的。這個(gè)時(shí)候，“無害通過權(quán)”無疑是解決這一問題最好的途徑，這一權(quán)利要求“無害”，所以在經(jīng)過的外國船不可以威脅到領(lǐng)海所屬國的國家利益，這也是對(duì)于主權(quán)的一種保護(hù)。同時(shí)這一權(quán)利也為全球經(jīng)濟(jì)發(fā)展鏟除了阻礙，因?yàn)檫@種“通過”本質(zhì)上來講就是為了方便，不需要以侵犯他國主權(quán)為目的。所以，我認(rèn)為這種權(quán)利是兩種力量相互拉扯、最終妥協(xié)的結(jié)果。但是我們也同樣要認(rèn)識(shí)到，這兩種力量的拉扯并不是靜止的，而是動(dòng)態(tài)的，當(dāng)外國船的通過威脅到領(lǐng)海所屬國的利益時(shí)，如軍艦的通過等，這個(gè)時(shí)候領(lǐng)海所屬國也會(huì)做出一定的行為來抗衡。

（二）無害通過權(quán)的范圍

在航行實(shí)踐以及法律的發(fā)展過程中，本權(quán)利的范圍已經(jīng)脫離了“領(lǐng)?！狈秶南拗?，同時(shí)，也不是領(lǐng)海的所有部分都可以適用這一權(quán)利。關(guān)于本權(quán)利的適用范圍，筆者認(rèn)為可以概括為三部分，首先，“一定范圍內(nèi)的內(nèi)水”，通常情況之下，其他國家的船想要經(jīng)過內(nèi)水的話，必須“走程序”，經(jīng)過內(nèi)水所屬國的一定程序批準(zhǔn)。但是事情都不是絕對(duì)的，假如使用“直線基線”的思路來對(duì)領(lǐng)海寬度基線進(jìn)行確認(rèn)的話，并且讓以前不被認(rèn)定是內(nèi)水的部分在基線里了，被認(rèn)定成了內(nèi)水，這個(gè)情形下的內(nèi)水部分就應(yīng)該可以運(yùn)用本權(quán)利的相關(guān)規(guī)定。其次，“群島水域”，對(duì)于群島的直線基線，這些島嶼的國家是有規(guī)劃和確定權(quán)的，這個(gè)時(shí)候被基線囊括在內(nèi)的一片范圍的水域，本權(quán)利的相關(guān)規(guī)定是可以用的。最后，“特殊的國際海峽”，這種海峽有其相應(yīng)的制度對(duì)過往船只的義務(wù)進(jìn)行規(guī)定，但是有時(shí)候也要使用無害通過權(quán)。

二、軍艦領(lǐng)海無害通過的實(shí)踐及爭(zhēng)論

在國際上，很多國家都有其具體的要求和規(guī)定，具體分析，關(guān)于該項(xiàng)權(quán)利的規(guī)定，一共有三種模式。

（一）“所屬國同意”模式

在這種模式下，外國軍事用船應(yīng)該提前向領(lǐng)海所屬國進(jìn)行報(bào)告，將自己航行的目的進(jìn)行說明，經(jīng)過同意之后，就可以行使該項(xiàng)權(quán)利了，緬甸、斯里蘭卡等國都采取這種方式；緬甸有明確的規(guī)定，假如在未經(jīng)緬甸同意，就進(jìn)入該國的領(lǐng)海，該國有權(quán)讓該船舶馬上出離本片海域，如果拒不出離，則本國可以使用相應(yīng)的措施。這種模式是三種模式中限制最為嚴(yán)格的一種，只有經(jīng)過所屬國“知曉”并且做出一定的意思表示，即“同意”，才可以通過，這是對(duì)所屬國領(lǐng)海權(quán)利的一種保護(hù)，也是為了國家安全的最佳途徑。

（二）“提前報(bào)備”模式

主要就是在軍事用船經(jīng)過他國領(lǐng)海之前要提前向其進(jìn)行報(bào)備，進(jìn)行通知，把自己的目的地等信息進(jìn)行告知，韓國、克羅地亞使用這種模式，其中，韓國對(duì)其更是有明確的規(guī)定，規(guī)定指出外國的軍事用船在經(jīng)過本國的領(lǐng)海時(shí)，必須要把這次行使的理由，船本身的各項(xiàng)信息進(jìn)行“上報(bào)備案”，才可以進(jìn)入本國的領(lǐng)海，如果拒不報(bào)備的話，根據(jù)韓國的規(guī)定是不可以進(jìn)入的。這種模式是三種模式中，居中的一種，并不需要“同意”，只需要“知曉”就可以通過，但是跟下一種模式相比，還是有一些嚴(yán)格。

（三）“自由航行”模式

在這種模式下，不需要經(jīng)過所屬國同意，也不需要將船的信息向該國進(jìn)行報(bào)備或者任何程度的說明，直接通過就可以[1]。英、德、意等國家一致提倡這種模式，他們認(rèn)為這是國際上的一種權(quán)利，各國應(yīng)該積極地響應(yīng)和支持，促進(jìn)自由化，但是在荷蘭，在堅(jiān)持這一模式的基礎(chǔ)上，也規(guī)定了“特別條款”，就是說，假如A國的軍艦在荷蘭的領(lǐng)海內(nèi)通過，按照一般原則是無須任何手續(xù)的，但是假如A國的三艘軍艦同時(shí)通過，那就不僅僅是“報(bào)備”就能解決的問題了，還需要荷蘭的同意，才可以行使“通過”的權(quán)利，所以說這種模式在不同的國家里可能都會(huì)有所運(yùn)用，但是運(yùn)用的程度以及接納的程度卻是有所不同的，因?yàn)閲业念I(lǐng)土尊嚴(yán)以及安全是一個(gè)國家極重要的事務(wù)。海牙國際會(huì)議也曾經(jīng)在草案提出，不可以對(duì)通過的軍艦使用“許可”或“通知”等限制，應(yīng)保障自由[2]。從上述的各種做法上來看，不同國家都會(huì)根據(jù)自身的需要進(jìn)行一定程度模式的選擇，其中“發(fā)展中”國家，更多的是認(rèn)為應(yīng)該對(duì)于這一項(xiàng)權(quán)利進(jìn)行一定程度的約束，比如“同意”或者“通知”這兩種模式成為多數(shù)發(fā)展中國家的選擇，而相對(duì)應(yīng)的，少數(shù)比較發(fā)達(dá)的國家則會(huì)選擇更加自由的方式。

三、外國軍艦在我國領(lǐng)海無害通過的制度建議

（一）完善“批準(zhǔn)”制度

1.設(shè)立“涉外批準(zhǔn)委員會(huì)”

在我國，假如外國軍艦想要通過領(lǐng)海，必須要經(jīng)過我國的批準(zhǔn)，那么問題來了，如何進(jìn)行批準(zhǔn)將是首先要解決的問題。第一步是“向誰申請(qǐng)？”我國應(yīng)該指定一個(gè)部門來專門進(jìn)行批準(zhǔn)審查，如果批準(zhǔn)程序涉及內(nèi)容較多的話，也可以單獨(dú)設(shè)立一個(gè)“涉外批準(zhǔn)委員會(huì)”來專門對(duì)這一問題進(jìn)行受理。因?yàn)樵谝豁?xiàng)審批中，可能涉及很多具體的問題，如軍艦的通過目的，我國的安全預(yù)案以及外交回應(yīng)等，所以筆者認(rèn)為，設(shè)立“涉外批準(zhǔn)委員會(huì)”將是一個(gè)不錯(cuò)的選擇，委員會(huì)的成員由外交部、安全部以及公安部、軍隊(duì)等相關(guān)部門組成，在批準(zhǔn)之前要進(jìn)行協(xié)商，對(duì)于其具體事項(xiàng)也要有一定的預(yù)案和準(zhǔn)備[3]。

2.列明審查內(nèi)容

對(duì)于要審查的具體內(nèi)容給予明確規(guī)定，比如說審查該軍艦之前的用途、此行的終點(diǎn)、目的和軍艦上的具體設(shè)備等，應(yīng)該明確地列出，這樣才能使審查的效率得以提高，并且由于審查的內(nèi)容十分具體，而且很細(xì)致，可以充分保障我國的安全并針對(duì)軍艦上的設(shè)備決定是否讓它通過或者提出什么樣的應(yīng)急預(yù)案。所以說，“列明審查內(nèi)容”是特別重要的，也是在解決審查機(jī)構(gòu)問題之后，首要需要解決的問題。

3.時(shí)限問題

對(duì)于給予“同意”或者“不同意”回復(fù)的時(shí)間，也要有較為具體的規(guī)定，雖然軍艦不比商船，其通過的時(shí)間影響著其經(jīng)濟(jì)交往的效率等問題，但是軍艦的航行在其所屬國的戰(zhàn)略中也同樣具有一定的重要性，所以在其審查過程中，如果沒有發(fā)現(xiàn)存在違規(guī)事項(xiàng)，就應(yīng)該盡快通知其通過，一方面為了其快點(diǎn)通過，以免時(shí)間長而出現(xiàn)變數(shù)，另一方面也是為了效率考慮。所以，應(yīng)該根據(jù)軍艦的情況來確定審查期，并且在審查之后馬上告知。

4.明確拒絕的情形

對(duì)于拒絕通過，應(yīng)該明確規(guī)定幾種情形，以“讓其信服”，決策有據(jù)。首先，對(duì)于目的存在問題的軍艦，應(yīng)該根據(jù)其具體情況輕重來判斷是否讓其通過，假如是為了軍事演習(xí)，那是堅(jiān)決不可以同意通過的。其次，對(duì)于軍艦上存在過多“安全隱患設(shè)備”的時(shí)候，我國可以根據(jù)其嚴(yán)重程度進(jìn)行具體的判斷，假如軍艦上有核武器，那么堅(jiān)決不可以讓其通過，因?yàn)檫@個(gè)情況下，對(duì)我國造成的威脅太大了，假如只是有少量普通發(fā)射器等軍艦必備的物品，則不必對(duì)其進(jìn)行拒絕。最后，在一個(gè)時(shí)間段里面，不可以有好幾個(gè)屬于一個(gè)國家的軍艦進(jìn)入，因?yàn)檫@種情況真的太危險(xiǎn)了，稍不留神就可能會(huì)引發(fā)戰(zhàn)爭(zhēng)，安全隱患也太大了，所以這種情況之下必須要嚴(yán)格禁止，并且有規(guī)定。對(duì)于上述三種情形，應(yīng)該進(jìn)行明確規(guī)定，在拒絕通過的時(shí)候，我國也應(yīng)該明確說明不讓其通過的理由。

（二）制定“通過”程序

1.規(guī)定通過方式

對(duì)于通過方式，在國際文件上已經(jīng)有了詳細(xì)的說明，但是在我國也同樣要保證規(guī)定的銜接性，也要明確說明通過的方式，就是兩個(gè)關(guān)鍵詞“不逗留”和“速度”，除非特殊的情況外，通過的時(shí)候肯定要一致行駛，不能中間突然無故停止，但是假如存在特殊情況，比如前面存在危險(xiǎn)或者船舶損壞了，都可以按照我國的規(guī)定來適用。另外一個(gè)關(guān)鍵詞“速度”，就是要保障一定的速度通過，不可以惡意減速。對(duì)于這個(gè)通過方式，我國也要對(duì)其加以規(guī)定，尤其是至關(guān)重要的兩個(gè)關(guān)鍵詞，一定要明確，并且說明例外的情況。

2.指定航道

在指定的過程中也要注意，要結(jié)合領(lǐng)海水域的具體特點(diǎn)，要保證航道的安全性，并且方便我國對(duì)其進(jìn)行跟蹤監(jiān)督，所以說，指定一條合適的航道是十分重要的，需要考慮的因素也有很多，比如外國船的特點(diǎn)，水域的安全和我國的監(jiān)督等問題，都是需要考慮在內(nèi)的，根據(jù)這些影響因素從而決定一條最優(yōu)化的航道，這也是一個(gè)最基本的問題。

3.上浮義務(wù)

“上浮”是對(duì)外國的軍艦實(shí)行有效監(jiān)督的前提和基礎(chǔ)，如果不能實(shí)現(xiàn)有效的監(jiān)督，那么前面再多的管控都容易流于形式，除非軍艦由于質(zhì)量問題或者損壞原因不能上浮，否則，必須上浮，這也是我國應(yīng)明確說明的內(nèi)容。

4.關(guān)于核能動(dòng)力

假如外國軍艦使用核能動(dòng)力，一定要保障清潔使用，一旦有排放核廢物的可能性，就應(yīng)該讓其馬上停船進(jìn)行檢查，拒不配合的話，就有權(quán)利讓該軍艦馬上離開海域。如果船上有核武器，是不可以給予批準(zhǔn)的，但是假如船只是使用核動(dòng)力，那就要對(duì)其進(jìn)行嚴(yán)格的審核和控制了，不可以侵犯到我國海洋權(quán)益。

參考文獻(xiàn)：

[1]谷文昭.關(guān)于軍艦無害通過權(quán)若干問題的思考[J].理論建設(shè)，2007（6）.

[2]League of Nations， Conference for the Codification of International Law， Final Act， April 12， 1930， Art.12 （C.228.M.115.1930.V， League of Nations Pub.No.1930.V.7）

[3]吳宏.論軍艦的無害通過權(quán)[D].大連：大連海事大學(xué)，2012.