投資非洲，應(yīng)加強(qiáng)全方位風(fēng)險(xiǎn)防控

文 | 梼杌

非洲大陸幅員遼闊，國家眾多，資源豐富，市場(chǎng)廣闊，商機(jī)無限。近年來，隨著非洲政治形勢(shì)日漸穩(wěn)定，經(jīng)濟(jì)建設(shè)穩(wěn)步發(fā)展，投資環(huán)境不斷改善，投資政策相對(duì)優(yōu)惠，這里正在成為世界上新的投資熱點(diǎn)，國際上許多持樂觀態(tài)度的跨國集團(tuán)將非洲稱為“世界上最后的投資邊疆”。

“中國企業(yè)到非洲開展業(yè)務(wù)，機(jī)遇與風(fēng)險(xiǎn)并存。目前，大多數(shù)非洲國家正處于從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌過程中，經(jīng)濟(jì)政策、投資政策、市場(chǎng)法規(guī)等有待完善?！敝泻溃ū本┞蓭熓聞?wù)所律師章朝暉表示，到非洲開拓市場(chǎng)，既要有靈活的經(jīng)營頭腦，又要有防范風(fēng)險(xiǎn)的意識(shí)。

投資非洲需格外注意環(huán)境法律風(fēng)險(xiǎn)

“一帶一路”倡議為中非合作發(fā)展帶來了新機(jī)遇。隨著“中非全面戰(zhàn)略合作伙伴關(guān)系”的升級(jí)和“十大合作計(jì)劃”的實(shí)施，中國對(duì)非投資步入最佳時(shí)期。

“中國對(duì)非投資，建筑業(yè)、采礦業(yè)、制造業(yè)高居投資存量的前列，這些行業(yè)的環(huán)境影響性與資源依賴性使中國企業(yè)在投資非洲時(shí)面臨著潛在的環(huán)境法律風(fēng)險(xiǎn)?！毕嫣洞髮W(xué)非洲法律與社會(huì)研究中心研究員張小虎表示，在中非產(chǎn)能合作向更深、更廣領(lǐng)域邁進(jìn)的過程中，應(yīng)當(dāng)了解非洲環(huán)境法律的特殊性及其風(fēng)險(xiǎn)的緊迫性，加強(qiáng)環(huán)境法律風(fēng)險(xiǎn)的防控意識(shí)。

早在2004年，商務(wù)部便發(fā)布了《關(guān)于境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)事項(xiàng)的規(guī)定》，要求中國企業(yè)境外投資時(shí)不得與東道國（地區(qū)）的法律法規(guī)或風(fēng)俗相違背，采取事前預(yù)防的手段。2006年，國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于鼓勵(lì)和規(guī)范我國企業(yè)對(duì)外投資合作的意見》。2008年，商務(wù)部等聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范我國企業(yè)對(duì)外投資合作的通知》和《關(guān)于加強(qiáng)中央企業(yè)境外投資管理有關(guān)事項(xiàng)的通知》，明確提出中國企業(yè)海外投資時(shí)需履行保護(hù)東道國環(huán)境的社會(huì)責(zé)任。2013年，商務(wù)部與環(huán)保部聯(lián)合發(fā)布《對(duì)外投資合作環(huán)境保護(hù)指南》，這是中國首個(gè)專門規(guī)范企業(yè)海外投資的環(huán)境保護(hù)問題的文件。2017年12月，發(fā)改委會(huì)同五部門發(fā)布《民營企業(yè)境外投資經(jīng)營行為規(guī)范》，要求民營企業(yè)在境外投資活動(dòng)中注重資源環(huán)境保護(hù)，倡導(dǎo)提高資源節(jié)約、環(huán)境保護(hù)意識(shí)，遵守東道國環(huán)保法規(guī)，履行環(huán)保責(zé)任和相關(guān)法律義務(wù)。

“殖民掠奪對(duì)非洲的貧窮與環(huán)境惡化造成了不可磨滅的影響，自獨(dú)立以來，非洲國家不斷吸收西方環(huán)境保護(hù)立法經(jīng)驗(yàn)，其環(huán)境保護(hù)法律日趨嚴(yán)格?！睆埿』⒔榻B，目前，已有26個(gè)非洲國家將環(huán)境權(quán)作為公民基本權(quán)利寫入憲法，成為非洲環(huán)境保護(hù)立法的首要特色。貝寧、多哥等國通過抽象性的法律規(guī)則，以宣示性的憲法條款明確賦予公民擁有健康的環(huán)境權(quán)；安哥拉、尼日爾等國通過權(quán)利義務(wù)相復(fù)合的強(qiáng)制性條款設(shè)計(jì)，賦予公民環(huán)境權(quán)利，設(shè)置國家環(huán)保義務(wù)，明確國家履行義務(wù)的具體措施。

當(dāng)前，非洲多國已將公民環(huán)境權(quán)的保護(hù)提升至人權(quán)高度。從《非洲人權(quán)和民族權(quán)憲章》，到埃塞俄比亞等國的憲法，對(duì)公民環(huán)境權(quán)的保護(hù)已成為第三代人權(quán)概念的新拓展。張小虎舉例道，南非建立了人權(quán)委員會(huì)，相關(guān)國家機(jī)構(gòu)必須逐年向其提供公民基本權(quán)利實(shí)施情況的佐證報(bào)告，公民環(huán)境權(quán)的保障便是之一。

“非洲各國對(duì)環(huán)境違法行為的處罰較為嚴(yán)厲，環(huán)境保護(hù)法律的可操作性正在增強(qiáng)?！睆埿』⒎Q，非洲各國環(huán)境立法層次分明、銜接順暢、內(nèi)容具體、便于執(zhí)行。

針對(duì)環(huán)境法律風(fēng)險(xiǎn)，張小虎建議，應(yīng)構(gòu)建多樣化的防控機(jī)制。首先，中國政府應(yīng)持續(xù)發(fā)布政策性文件，以國內(nèi)法的形式提醒企業(yè)履行對(duì)非洲的環(huán)保義務(wù)。其次，中國企業(yè)須及時(shí)開展環(huán)境影響評(píng)價(jià)和環(huán)境修復(fù)。

“按照相關(guān)法律程序，企業(yè)需要在項(xiàng)目建設(shè)開始前甚至是項(xiàng)目投標(biāo)時(shí)，提前開展環(huán)境影響評(píng)價(jià)；向非洲國家的環(huán)境主管部門申請(qǐng)環(huán)境保護(hù)授權(quán)，申請(qǐng)并獲得不同類別的環(huán)境許可；還需注意項(xiàng)目結(jié)束后的環(huán)境修復(fù)義務(wù)，了解廢棄物處理和閉坑的要求，有效治理并恢復(fù)礦區(qū)環(huán)境，并且注意對(duì)礦工工作環(huán)境的保護(hù)?！睆埿』⒄f。

張小虎認(rèn)為，中國學(xué)界應(yīng)加強(qiáng)非洲環(huán)境法律研究的針對(duì)性。讓投資者熟悉非洲的環(huán)境法律制度，是防范風(fēng)險(xiǎn)的必要前提。

“非洲已有41個(gè)國家和地區(qū)加入WTO，將爭(zhēng)端訴諸WTO爭(zhēng)端解決機(jī)構(gòu)也可以成為解決糾紛的有效方式?！睆埿』?qiáng)調(diào)，仲裁依然是解決中非法律糾紛的最佳途徑，中國企業(yè)應(yīng)當(dāng)善于利用解決投資爭(zhēng)端國際中心、中非聯(lián)合仲裁中心和南部非洲仲裁基金等機(jī)制，基于中非雙邊投資協(xié)定的約定，采取第三方仲裁的方式化解環(huán)境法律爭(zhēng)端，以減少企業(yè)經(jīng)濟(jì)損失，促使?fàn)幎隧樌鉀Q。

赴非投資應(yīng)建立全面的非洲投資風(fēng)控體系

“中國企業(yè)決定在非洲投資前，應(yīng)多花些時(shí)間熟悉東道國法律，避免不熟悉當(dāng)?shù)胤ㄒ?guī)導(dǎo)致的負(fù)面后果?！闭鲁瘯熍e例道，中國企業(yè)投資南非首先要了解南非的BEE政策（黑人經(jīng)濟(jì)振興政策），很多企業(yè)因?yàn)椴皇煜せ蛘卟恢匾旴EE政策，導(dǎo)致在南非的業(yè)務(wù)長期無法正常開展。

勞動(dòng)法律風(fēng)險(xiǎn)是中國企業(yè)海外投資，特別是收購并購后遭遇的典型法律風(fēng)險(xiǎn)，主要包括高級(jí)雇工缺乏和非法用工的問題。

“在非法用工方面，中國企業(yè)歷來是被當(dāng)?shù)貏诠に嵅『屯对V的對(duì)象?！闭鲁瘯煼Q，一些中國企業(yè)無視當(dāng)?shù)胤?，不與雇工簽訂勞動(dòng)合同，隨意解雇勞工，工資標(biāo)準(zhǔn)甚至低于所在國規(guī)定的最低保障工資，不注重保護(hù)員工基本權(quán)益，嚴(yán)重影響中國企業(yè)在當(dāng)?shù)氐男蜗蟆?/p>

外匯匯出風(fēng)險(xiǎn)也是一種常見的法律風(fēng)險(xiǎn)，中國企業(yè)將資本金、利潤等匯回本國時(shí)會(huì)遭遇外匯管制。章朝暉舉例道，埃塞俄比亞就是采取外匯匯出管制的非洲國家之一，由于埃塞俄比亞外匯極端緊缺，該國政府至今仍實(shí)行嚴(yán)厲的外匯管制，整個(gè)金融業(yè)也未對(duì)外資開放，這一問題短期內(nèi)難以得到解決。

“赴非投資還需注意產(chǎn)品質(zhì)量風(fēng)險(xiǎn)?！闭鲁瘯熃忉尩?，產(chǎn)品質(zhì)量問題一直是中國企業(yè)擴(kuò)張海外市場(chǎng)的一大障礙。由于在非洲的無序競(jìng)爭(zhēng)和相比于歐美比較寬松的市場(chǎng)監(jiān)管，很多中國企業(yè)不重視產(chǎn)品質(zhì)量和企業(yè)信譽(yù)，中國產(chǎn)品成為廉價(jià)質(zhì)差的代名詞。

此外，供應(yīng)鏈管理風(fēng)險(xiǎn)也可能帶來經(jīng)營成本的增加。章朝暉指出，許多非洲國家基礎(chǔ)設(shè)施比較落后，企業(yè)生產(chǎn)所需的材料以及配套設(shè)施嚴(yán)重不足，對(duì)非投資的中國企業(yè)如果對(duì)此認(rèn)識(shí)不足，后期在本地采購和國際物流等方面付出高昂成本，將大大提高企業(yè)投資成本。

“因此，在項(xiàng)目啟動(dòng)前，企業(yè)要對(duì)項(xiàng)目涉及的本地采購需求和分包商進(jìn)行充分市場(chǎng)調(diào)研，對(duì)物流安排進(jìn)行多輪的論證，通過科學(xué)合理的供應(yīng)鏈管理，為公司降低稅負(fù)?！闭鲁瘯熣f。

基于以上風(fēng)險(xiǎn)，中國企業(yè)應(yīng)清晰認(rèn)識(shí)到投資非洲的風(fēng)險(xiǎn)類別，仔細(xì)研究應(yīng)對(duì)這些重大風(fēng)險(xiǎn)的措施。章朝暉表示，應(yīng)建立全面的非洲投資的風(fēng)險(xiǎn)控制體系和風(fēng)控模型。

“在非洲開展業(yè)務(wù)之前要實(shí)施謹(jǐn)慎的盡職調(diào)查，進(jìn)行全面的項(xiàng)目可行性分析。”章朝暉分析，境外投資與境內(nèi)投資區(qū)別很大，中國企業(yè)面對(duì)的是極其復(fù)雜、陌生的法律環(huán)境。如果不能事先了解相關(guān)法律、政策和規(guī)則，將會(huì)置境外投資于極大的不確定中。

項(xiàng)目可行性分析是投資非洲最為核心的一項(xiàng)工作，也是盡職調(diào)查結(jié)束后商業(yè)決策前的必須工作。章朝暉認(rèn)為，鑒于非洲國家的投資環(huán)境很不完善，在這一階段，要將公司設(shè)立、項(xiàng)目收益、交易模式、稅收安排、采購物流、本地配套等投資策略進(jìn)行落地，以保證項(xiàng)目投入的成功回報(bào)。

“實(shí)施本地化戰(zhàn)略也是防控風(fēng)險(xiǎn)的一種方式?！闭鲁瘯熃榻B，本地化主要包括勞動(dòng)用工、物料采購、公共關(guān)系、情報(bào)信息和企業(yè)社會(huì)責(zé)任等方面的本地化。要做到本地化，一是要借助資深中介機(jī)構(gòu)，掌握最及時(shí)準(zhǔn)確的投資信息。二是實(shí)施人才、采購等方面本土化戰(zhàn)略，增加與當(dāng)?shù)鼐用?、企業(yè)、政府和媒體的互動(dòng)，實(shí)現(xiàn)互利共贏，建立有利于企業(yè)發(fā)展的公關(guān)生態(tài)系統(tǒng)。三是通過履行企業(yè)責(zé)任，在當(dāng)?shù)貥淞⒘己眯蜗?，?shí)現(xiàn)企業(yè)在當(dāng)?shù)氐目沙掷m(xù)發(fā)展。

章朝暉建議，企業(yè)還應(yīng)積極向保險(xiǎn)（放心保）機(jī)構(gòu)投保、善用雙邊或多邊投資保護(hù)協(xié)定。對(duì)于境外投資過程中產(chǎn)生的各類法律風(fēng)險(xiǎn)及其他風(fēng)險(xiǎn)，積極向保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)投保是化解和轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)的一種常見方法。

“此外，相比投資發(fā)達(dá)國家，對(duì)非投資的中國企業(yè)一定要更加重視中國政府的作用?！闭鲁瘯煆?qiáng)調(diào)，企業(yè)應(yīng)依賴中國政府強(qiáng)大的信息收集能力，獲取充分的東道國信息，為投資決策提供參考；爭(zhēng)取中國政府雙邊和多邊的稅收和融資安排，為投資項(xiàng)目提供足夠的資金支持；利用中國使領(lǐng)館、商會(huì)、銀行和保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)等提供的服務(wù)，為投資項(xiàng)目保駕護(hù)航。