我國浮動抵押制度及其風險防控的研究

舒杏珍 栗蘇

摘 要：我國設立浮動抵押制度的根本目的在于擴大中小企業(yè)資金融通，提高市場整體商事效率。而面對由此產(chǎn)生的市場風險，擬通過特別立法途徑、多元混合擔保制度、適度擴大浮動抵押標的范圍等措施，降低浮動抵押制度的融資風險，保障投資者的財產(chǎn)權益。

關鍵詞：浮動抵押制度；浮動性；浮動抵押標的；資金融通；風險防控

一、我國浮動抵押制度的演變發(fā)展

（一）我國浮動抵押制度的確立

浮動擔保的概念和制度于19世紀50年代以后在英國產(chǎn)生。標志著浮動擔保法律制度在英國正式得到承認的是1870年的Re Panama，New Zealand and Austrilian Royal Mail Co一案的判決。之后，該制度逐漸被英美法系和大陸法系國家所采用。我國也于2007年在《中華人民共和國物權法》中確立了浮動擔保制度。隨后又制定了《動產(chǎn)抵押登記辦法》《動產(chǎn)抵押登記辦法實施細則》，并于2016年修訂了《動產(chǎn)抵押登記辦法》，規(guī)范、簡化地方動產(chǎn)抵押登記，以推動信息化動產(chǎn)登記，促進浮動抵押制度與時俱進地發(fā)展。

（二）我國浮動抵押制度的特征

浮動抵押是指抵押人對其現(xiàn)在和將來所有的全部財產(chǎn)或者部分財產(chǎn)生設定的擔保，在行使抵押權之前，抵押人對抵押財產(chǎn)保留在正常經(jīng)營過程中的處分權。浮動抵押具備以下特征：第一，廣泛性和浮動性，浮動抵押的標的物是現(xiàn)有財產(chǎn)和將來財產(chǎn)，既包括設立抵押時的財產(chǎn)，也包括抵押后新增加的財產(chǎn)；第二，流動性，即在浮動抵押設立后實現(xiàn)前，抵押人能自由利用抵押物繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營；第三，浮動抵押固定化或者結晶后，物之處分權終止，抵押權才得以實現(xiàn)。

二、我國浮動抵押制度的現(xiàn)存風險

浮動抵押擔保制度能夠促進企業(yè)資金通融，活躍金融，增強企業(yè)擔保實力，降低銀行貸款風險，減化抵押手續(xù)等方面的作用是有目共睹的。但是，該制度也具有風險和威脅。

（一）抵押權益保障力弱，難以維護應有權利

浮動抵押不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。所以，在抵押權條件實現(xiàn)之前，抵押權人一般無權阻礙抵押人基于正常經(jīng)營活動處分抵押物的行為。這種“自由放任”使抵押權人陷入被動的處境，難以切實保障其財產(chǎn)權益。

（二）浮動抵押標的浮動，擔保價值難以預測

抵押產(chǎn)生的根本目的在于為債權提供擔保，承擔擔保職能的是具有相當穩(wěn)定性的財產(chǎn)。而在浮動抵押實現(xiàn)之前，抵押財產(chǎn)價值一直處于變動狀態(tài)，流出的財產(chǎn)會自動退出設押財產(chǎn)范圍，嚴重威脅債權實現(xiàn)。從本質而言，浮動抵押是一種不穩(wěn)定的擔保。

（三）浮動抵押標的物固定，難以滿足市場需求

《物權法》第一百八十一條規(guī)定，我國浮動抵押的標的物僅僅限于“生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品”，范圍覆蓋面狹窄。這種將限縮固定化模式，不但抑制了以無形資產(chǎn)為主的中小微企業(yè)的融資擴展，也阻礙市場科技創(chuàng)新發(fā)展，不利于發(fā)揮市場競爭的積極作用。

三、我國浮動抵押制度風險防控的建議

（一）以特別立法規(guī)范條款內涵

以司法解釋或司法指導意見等特別立法解釋《物權法》第一百八十九條的適用情形，并對“正常經(jīng)營活動”“合理價款”予以具體化。同時，借鑒參考《美國統(tǒng)一商法典》第九章之規(guī)定，擔保權人實現(xiàn)擔保權的方式主要有，擔保權人占有或控制擔保物；以抵押物充抵擔保債務等。以此，設置有條件的自力救濟制度，以公力救濟和私力救濟雙重維護浮動抵押權人之自由。

（二）構建多元混合擔保制度

劃分浮動抵押人全部抵押標的，分別設定為浮動抵押和固定抵押；資產(chǎn)充沛時，也可將其全部設定為浮動抵押，再以其他資產(chǎn)作為固定抵押或者固定擔保，以實現(xiàn)金融融通的最大化拓展。但應限定：除特殊情形外，作為固定擔保標的財產(chǎn)價值不得低于浮動抵押資產(chǎn)進行登記時的市場最高價值。

（三）適度擴大浮動抵押標的范圍

創(chuàng)設浮動抵押制度的根本目的是為了幫助中小企業(yè)獲得貸款，緩和經(jīng)濟矛盾，促進我國經(jīng)濟發(fā)展。而其資產(chǎn)以知識產(chǎn)權、商業(yè)信譽等無形資產(chǎn)為主，且考慮到現(xiàn)行的登記公示制度和監(jiān)管機制不健全。所以，應“適度”擴大浮動抵押標的物范圍，覆蓋當前頻繁利用的資產(chǎn)——知識產(chǎn)權、有價證券、應收收益、商譽等，以避免因法律機制方面的漏洞導致市場秩序的動蕩。

四、結語

我國以浮動抵押的形式引入浮動擔保制度，以深度提升企業(yè)融資能力，實現(xiàn)企業(yè)資金融通和財產(chǎn)利用的最大化。然而，在實踐中也面臨市場風險——抵押權益保障力弱；擔保價值難以預測；抵押標的范圍狹窄。對此，從法治建設角度、制度規(guī)范角度以及具體踐行措施方面提出了創(chuàng)新建議，以期協(xié)調浮動擔保制度的運行，降低市場投資者的融資風險。

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作者簡介：

舒杏珍（1992～ ），女，湖北武漢人，西南科技大學法學院2016級碩士研究生，研究方向：經(jīng)濟法、環(huán)境法。

栗蘇（1992～ ），女，河南開封人，西南科技大學法學院2016級碩士研究生，研究方向：民商法。