對(duì)于未成年犯罪嫌疑人逮捕標(biāo)準(zhǔn)的思考

黃玲

摘 要 對(duì)涉罪未成年人實(shí)行特殊保護(hù)是國(guó)際社會(huì)的共識(shí)，我國(guó)刑事訴訟法也設(shè)專章規(guī)定了未成年人案件辦理的特別程序，并且要求嚴(yán)格適用逮捕措施。但由于我國(guó)沒(méi)有統(tǒng)一的少年司法，對(duì)涉罪成年人和未成年人均適用統(tǒng)一的逮捕標(biāo)準(zhǔn)，不利于對(duì)未成年人的特殊保護(hù)，因此，有必要建立一套符合未成年人身心特點(diǎn)及其犯罪行為特殊性的逮捕標(biāo)準(zhǔn)體系。筆者認(rèn)為，涉罪未成年人逮捕標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)計(jì)，可參照犯罪的分層理論來(lái)對(duì)逮捕標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分層設(shè)計(jì)。

關(guān)鍵詞 未成年 嫌疑人 標(biāo)準(zhǔn) 思考

中圖分類號(hào)：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

我國(guó)刑事訴訟法未對(duì)逮捕標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分層，但對(duì)應(yīng)當(dāng)逮捕和可以逮捕的區(qū)分，可視為逮捕標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分層設(shè)計(jì)的雛形。依據(jù)犯罪分層理論并結(jié)合刑事訴訟法第七十九條的規(guī)定，筆者認(rèn)為，對(duì)涉罪未成年人逮捕的標(biāo)準(zhǔn)可以分為三層：

1第一層——“逮捕為原則，不捕為例外”

這類案件有以下幾種情形：

第一，犯重罪，沒(méi)有從輕、減輕情節(jié)的。對(duì)有證據(jù)證明可能被判處重罪，即可能被判處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑的，包括數(shù)罪并罰可能被判處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑的，應(yīng)堅(jiān)持“逮捕為原則，不捕為例外”。對(duì)于未成年人可能被判處十年以上有期徒刑的犯罪，一般來(lái)說(shuō)無(wú)論從主觀惡性還是從社會(huì)危害性、作案手段等方面來(lái)說(shuō)，均比一般犯罪要嚴(yán)重，對(duì)此類涉罪未成年人，雖然在執(zhí)法辦案中要考慮未成年人的特殊性，但也不能縱容犯罪，符合逮捕條件的，應(yīng)予以逮捕。這也符合我國(guó)刑事訴訟法第七十九條“對(duì)有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)，可能判處十年有期徒刑以上刑罰的，應(yīng)當(dāng)予以逮捕”的規(guī)定。

第二，犯輕罪，但因故意犯罪受過(guò)刑事處罰的。對(duì)于此類犯罪是否可以直接逮捕，在理論上頗有爭(zhēng)議，有觀點(diǎn)認(rèn)為，未成年人前科犯罪原因多樣，不宜一刀切，均適用逮捕，導(dǎo)致司法實(shí)踐中許多逮捕案件被法院判處緩刑，應(yīng)綜合考慮前罪和后罪的性質(zhì)、后罪是否是過(guò)失犯罪等情節(jié)予以考量 。

第三，犯輕罪，身份不明的。有學(xué)者認(rèn)為，身份不明的原因很多，不能一概而論將其逮捕，筆者認(rèn)為，除不能講清自己身份的精神病人本身不構(gòu)成犯罪不宜逮捕外，其余不講清自己身份的涉罪未成年人均可直接適用逮捕措施，一是為了保證訴訟的順利進(jìn)行，偵查機(jī)關(guān)無(wú)法掌握涉罪未成年人的身份情況，釋放后可能無(wú)法再找到犯罪人，如果此種情況不予逮捕，可能出現(xiàn)縱容涉罪未成年人再犯罪的可能；二是對(duì)此種不愿意說(shuō)明自己身份的未成年人，辦案機(jī)關(guān)應(yīng)向其講清后果，如果其仍然不愿意講清自己身份，就意味著涉罪未成年人自愿承擔(dān)不利的后果。

2第二層——“以不捕為原則，逮捕為例外”

這類案件主要有以下幾種情形：

第一，犯重罪，但有法定從輕減輕情節(jié)。未成年人犯重罪，應(yīng)以“逮捕為原則，不捕為例外”，但如果涉罪未成年人有法定從輕或減輕情節(jié)時(shí)，有可能被減輕至三年以上、十年以下有期徒刑予以處罰，如果涉罪未成年人主觀惡性不深，只是一時(shí)哥們義氣或是不懂法等原因致使犯罪，則可以考慮不予逮捕，通過(guò)監(jiān)視居住、取保候?qū)徎蚴怯^護(hù)措施進(jìn)行教育改造。

第二，犯輕罪，沒(méi)有從輕、減輕情節(jié)的。即對(duì)有證據(jù)證明可能被判處輕罪，即可能被判處三年以上、十年以下有期徒刑的，包括數(shù)罪并罰可能被判處三年以上、十年以下有期徒刑的，不逮捕不具有社會(huì)危險(xiǎn)性和不妨害訴訟活動(dòng)正常進(jìn)行的，一般可不予逮捕。從司法實(shí)踐來(lái)看，未成年人自身的生理、心理特征決定了其犯罪的主觀惡性、人身危險(xiǎn)性、社會(huì)危害性都遠(yuǎn)低于成年人，“未成年人的行為與成年人不是數(shù)量上的不同，而是本質(zhì)上的不同” ，由于未成年人對(duì)犯罪的認(rèn)識(shí)能力、控制能力有限，有些犯罪甚至是出于好奇心、模仿性，這些犯罪一般不會(huì)有很大的社會(huì)危害性，對(duì)于此類輕罪案件不予逮捕可以消除他們的消極心理，促進(jìn)他們糾正錯(cuò)誤、改變自我，從而最大程度地消除不穩(wěn)定因素，促進(jìn)社會(huì)和諧。

第三，犯輕微罪，但因故意犯罪受過(guò)刑事處罰的。對(duì)因故意犯罪受過(guò)刑事處罰的未成年人是否采取更嚴(yán)厲的逮捕措施，理論上一直頗有爭(zhēng)議，如果容忍因故意犯罪受過(guò)刑事處罰，可能犯輕罪以上即可能被判處三年以上有期徒刑的涉罪未成年人可以不采取逮捕措施，那么，對(duì)于因故意犯罪受過(guò)刑事處罰，但后罪是故意輕微犯罪的，亦可以“不捕為原則，逮捕為例外”。

3第三層——不予逮捕

此類案件主要有以下幾種情形：

第一，犯輕罪，但有法定從輕、減輕情節(jié)的?？赡鼙慌刑幦暌陨鲜暌韵掠衅谕叫痰姆缸?，但有初犯、自首、認(rèn)罪悔罪、得到被害人諒解或刑事訴訟法第六十五條規(guī)定的四種情形的，應(yīng)當(dāng)不予逮捕。

第二，犯輕微罪，沒(méi)有從輕、減輕情節(jié)的。刑事訴訟法第二百七十一條的規(guī)定，對(duì)未成年人認(rèn)罪悔罪且可能判處一年有期徒刑以下刑罰的，檢察機(jī)關(guān)可以作出附條件不起訴處理，第二百七十七條規(guī)定，涉罪未成年人可能被判處三年以下有期徒刑，可以進(jìn)行刑事和解，檢察機(jī)關(guān)可以作出相對(duì)不起訴或附條件不起訴，第一百七十二條第二款規(guī)定，對(duì)于犯罪情節(jié)輕微，依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰時(shí)，可以依法作出相對(duì)不起訴。對(duì)此類犯罪，一般沒(méi)有采取逮捕措施的必要。罪未成年人有不遵守法律法規(guī)或是司法機(jī)關(guān)禁令，特別是有刑事訴訟法第七十九條第一款規(guī)定的社會(huì)危險(xiǎn)性的，也應(yīng)當(dāng)采取逮捕等強(qiáng)制措施，以保障社會(huì)公共利益。

第三，不能證明有犯罪事實(shí)或犯罪事實(shí)不是該未成年人所為。對(duì)于此類案件的處理，因?yàn)樽C據(jù)原因不能認(rèn)定行為人構(gòu)成犯罪，所以，無(wú)論是對(duì)涉罪成年人還是涉罪未成年人，均不符合逮捕的條件，不能采取逮捕措施。

最高人民檢察院提出，對(duì)于涉罪未成年人，要“寬容不縱容”，我們要在刑事訴訟中充分保障涉罪未成年人身心健康發(fā)展，但也不能過(guò)度地、片面地強(qiáng)調(diào)涉罪未成年人的權(quán)利而放縱未成年人犯罪。如果簡(jiǎn)單、機(jī)械地追求對(duì)涉罪未成年人不予羈押，過(guò)多的適用非羈押措施，則有可能從一個(gè)極端走向另一個(gè)極端，其結(jié)果可能會(huì)使未成年人犯罪變本加厲 ，更不利于對(duì)涉罪未成年人的教育和挽救。因此，如果涉罪未成年人有不遵守法律法規(guī)或是司法機(jī)關(guān)禁令，特別是有刑事訴訟法第七十九條第一款規(guī)定的社會(huì)危險(xiǎn)性的，也應(yīng)當(dāng)采取逮捕等強(qiáng)制措施，以保障社會(huì)公共利益。