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    論代孕中親子關(guān)系的確認(rèn)

    2018-07-12 10:06:32袁希瑞唐永梅
    法制博覽 2018年5期
    關(guān)鍵詞:代孕親子關(guān)系

    袁希瑞 唐永梅

    摘 要:代孕對傳統(tǒng)的親子關(guān)系認(rèn)定規(guī)則發(fā)起了挑戰(zhàn),為此需要對其重新進(jìn)行確認(rèn)。在代孕親子關(guān)系的認(rèn)定中,應(yīng)當(dāng)以確保子女的基本利益為首要原則,以是否存在血緣聯(lián)系為補充原則,同時兼顧其他相關(guān)主體的利益。與此同時,由于代孕存在不同的類型,因此在不同代孕類型的親子關(guān)系確認(rèn)中應(yīng)當(dāng)具體問題具體分析。

    關(guān)鍵詞:代孕;親子關(guān)系;血緣聯(lián)系;子女最佳利益

    中圖分類號:D923 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A 文章編號:2095-4379-(2018)14-0033-02

    作者簡介:袁希瑞(1998-),男,漢族,浙江瑞安人,嘉興學(xué)院文法學(xué)院,法學(xué)專業(yè)本科在讀。

    2015年上海市閔行區(qū)人民法院受理的一起“代孕子女監(jiān)護(hù)權(quán)”案①,反映出地下代孕對親子關(guān)系確認(rèn)的挑戰(zhàn)。同時,代孕中親子關(guān)系的確認(rèn)關(guān)乎贍養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、遺產(chǎn)繼承等問題。因此,代孕中親子關(guān)系的確認(rèn)成了不得不面對的難題,我們有必要對此進(jìn)行研究。

    一、代孕對現(xiàn)有親子關(guān)系認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的挑戰(zhàn)

    親子關(guān)系指的是法律上父母和子女之間的身份關(guān)系,是確定親子間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的基礎(chǔ)。我國親子關(guān)系分為自然血親和擬制血親。據(jù)此,我國親子關(guān)系的確認(rèn)形成了一套標(biāo)準(zhǔn):主要考慮血緣聯(lián)系,在缺乏血緣聯(lián)系的情況下通過法律擬制建立親子間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。②然而,代孕使得親子關(guān)系的確認(rèn)變得復(fù)雜,對現(xiàn)有的親子關(guān)系確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)發(fā)起了挑戰(zhàn)。

    (一)代孕對自然血親認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的挑戰(zhàn)

    自然血親的親子關(guān)系是基于孩子出生的事實在父母與子女間形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。在實踐中,傳統(tǒng)的自然血親確認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)無法完全適用于代孕。

    一方面,代孕對自然血親中法律母親的確認(rèn)發(fā)起了挑戰(zhàn)。傳統(tǒng)的法律母親認(rèn)定方法主要采取的是“分娩者即為母親”的規(guī)則③,在傳統(tǒng)生育方式中分娩者和遺傳母親為同一人,這種方式本質(zhì)上是以血緣認(rèn)定親子關(guān)系的體現(xiàn)。然而,代孕讓分娩與血緣聯(lián)系相分離,使得傳統(tǒng)的“分娩者為母親”的確認(rèn)規(guī)則陷入了窘境。

    另一方面,代孕對自然血親中法律父親的確認(rèn)也發(fā)起了挑戰(zhàn)。傳統(tǒng)的法律父親的確認(rèn)采取婚生子女推定原則。若分娩者的丈夫與其存在婚姻關(guān)系,則將其丈夫認(rèn)定為孩子法律上的父親。反之,若丈夫有證據(jù)證明自己與孩子之間不存在血緣聯(lián)系,則可以提起否認(rèn)之訴④。據(jù)此,法律父親的確認(rèn)要依賴于法律母親的確認(rèn),只有明確了孩子的法律母親才能推定孩子法律上的父親。然而在代孕中,以分娩來確認(rèn)母親的原則已經(jīng)無法確認(rèn)孩子的母親,因此代孕子女的父親的確認(rèn)也成了難題。

    (二)代孕對擬制血親認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的挑戰(zhàn)

    擬制血親指的是通過法律手段,將不存在血緣聯(lián)系的雙方確定為與自然血親地位相同的親屬。然而,代孕對此也發(fā)起了挑戰(zhàn)。

    一方面,代孕中親子關(guān)系是否適用擬制血親的相關(guān)規(guī)定存在疑問。擬制血親的設(shè)立必須要符合特定的法律條件。以養(yǎng)父母子女關(guān)系為例,我國《收養(yǎng)法》詳細(xì)地規(guī)定了收養(yǎng)的條件,包括了父母要具備沒有子女、年滿30周歲以及其他條件。現(xiàn)實中代孕委托方乃至代孕母親可能都很難達(dá)到這種條件,特別是關(guān)于年滿30周歲的限制,然而要在不存在血緣聯(lián)系的親子之間建立權(quán)利義務(wù)關(guān)系又是現(xiàn)實需求,否則代孕子女可能就沒有法律意義上的父母親,對于社會公序良俗以及相關(guān)主體利益的實現(xiàn)都是不利的。

    另一方面,代孕親子關(guān)系適用養(yǎng)父母子女關(guān)系還是繼父母子女關(guān)系值得思考。如果適用養(yǎng)父母子女關(guān)系就需要實施收養(yǎng)法律行為,與代孕的本意不相符。若適用繼父母子女關(guān)系也存在不妥。如果代孕中夫妻雙方都是首次結(jié)婚,夫妻任何一方都不存在前配偶,就不存在繼父母子女之說。

    二、代孕中親子關(guān)系認(rèn)定應(yīng)當(dāng)考慮的因素

    在立法和司法解釋沒有對代孕中親子關(guān)系做出明確界定的情況下,司法實踐如何認(rèn)定代孕中親子關(guān)系,其標(biāo)準(zhǔn)值得探討。本文認(rèn)為,應(yīng)當(dāng)從以下幾個方面對代孕中親子關(guān)系進(jìn)行認(rèn)定。

    (一)以確保子女的基本利益為首要原則

    在代孕親子關(guān)系的確定中,應(yīng)當(dāng)以確保孩子的基本利益為首要原則。其原因主要體現(xiàn)在以下兩個方面:一方面,我國相關(guān)法律諸如《刑法》、《婚姻法》不同程度地保護(hù)未成年人的利益,可見未成年人合法權(quán)益的保障是我國立法的重要的價值訴求。另一方面,代孕子女對父母沒有選擇余地,如果不對代孕子女的基本權(quán)益予以保護(hù),則其很可能就成為其他相關(guān)主體利益爭奪的犧牲品。因此,在確認(rèn)代孕親子關(guān)系的時候應(yīng)當(dāng)對代孕子女的基本利益予以優(yōu)先考慮。

    在對代孕子女的利益的考慮中,物質(zhì)利益是其中最重要的一個方面,因為物質(zhì)上的利益是子女生活的保障。然而,由于現(xiàn)實中糾紛的主體大多都能給予孩子最基本的物質(zhì)保障,因此父母在對孩子心理上的認(rèn)同在子女利益的考慮中起到了重要的作用。在親子關(guān)系的推定中,目前學(xué)界存在兩種相對可靠的推定原則,分別是“心理上的母親”和“主要照顧者”⑤,可以看出父母對孩子心理上產(chǎn)生認(rèn)同,才能更好地照顧子女。

    (二)以是否存在血緣聯(lián)系為補充原則

    血緣聯(lián)系是基于相同遺傳信息而建立起來的一種生物學(xué)聯(lián)系。雖然在代孕中分娩者和遺傳信息提供者并不一定是同一人,但由于自古以來“血濃于水”的觀念以及無法隔斷的生物學(xué)聯(lián)系的影響,在代孕親子關(guān)系的確認(rèn)中對血緣聯(lián)系予以考慮實屬必要。此外,代孕所牽涉的主體之間的利益糾紛存在一定的復(fù)雜性,利益的大小也不能進(jìn)行客觀量化。當(dāng)代孕所牽涉主體的利益難以進(jìn)行確定的時候,再將血緣聯(lián)系予以補充考慮。

    (三)兼顧其他相關(guān)主體的利益

    在代孕親子關(guān)系的確認(rèn)中,孩子的基本利益應(yīng)當(dāng)處于優(yōu)先考慮的位置。然而,代孕所牽涉的主體不僅僅是代孕子女,還包括了委托夫妻、代孕母親和精卵提供者等其他相關(guān)主體。雖然相關(guān)主體的利益并不能置于首要位置,但是照顧到其他相關(guān)主體的利益在一定程度有利于糾紛的解決,因此應(yīng)當(dāng)予以兼顧。

    總而言之,代孕中親子關(guān)系的確認(rèn)應(yīng)當(dāng)考慮多方因素,分清主次。然而,現(xiàn)實情況存在一定的復(fù)雜性。因此,在考慮的過程中應(yīng)當(dāng)結(jié)合案情進(jìn)行分析,做到靈活變通。

    三、代孕中親子關(guān)系確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)的具體應(yīng)用

    在明確代孕中親子關(guān)系之前,我們應(yīng)當(dāng)對代孕類型做一個簡單的了解。代孕可分為四種形式:一是精子來自于委托父親,卵子來源于代孕母親,稱為局部代孕;二是精卵均來自于委托夫妻雙方,為完全代孕;三是卵子由妻子提供,精子由第三人提供,稱為捐精代孕;四是精子與卵子均由第三人提供,為捐胚代孕。⑥代孕存在特殊性與復(fù)雜性,因此在對不同類型代孕親子關(guān)系的認(rèn)定中還應(yīng)當(dāng)靈活變通。

    (一)局部代孕中親子關(guān)系的具體應(yīng)用

    1.法律母親的確認(rèn)

    當(dāng)雙方都有撫養(yǎng)意愿時,代孕母親應(yīng)當(dāng)為法律母親。這種情形之下,委托母親和代孕母親在心理層面上對孩子都有強烈的撫養(yǎng)的意愿,若雙方的撫養(yǎng)條件大致相同,那么單從孩子的利益層面很難判斷誰應(yīng)當(dāng)成為孩子法律上的母親。因此,這里就應(yīng)當(dāng)從血緣關(guān)系和其他相關(guān)主體的利益進(jìn)行補充考慮。一方面,代孕母親和孩子之間有直接的血緣聯(lián)系,將代孕母親認(rèn)定為孩子的母親更具有合理性;另一方面,漫長的懷孕過程與分娩的痛苦使得代孕母親對代孕子女之間產(chǎn)生了心理上的聯(lián)系。

    當(dāng)僅委托母親有撫養(yǎng)的意愿時,委托母親應(yīng)當(dāng)為法律母親。這種情況下,代孕母親對子女并不存在撫養(yǎng)的意愿,強制規(guī)定其為孩子的母親不利于維護(hù)子女最佳利益。

    2.法律父親的確認(rèn)

    局部代孕中法律父親認(rèn)定的爭議,主要集中于委托父親和與代孕母親具有婚姻關(guān)系的丈夫之間。當(dāng)委托母親為法律母親時,委托父親自然是代孕子女法律上的父親;當(dāng)代孕母親是法律母親時,委托父親仍應(yīng)當(dāng)是孩子法律上的父親,此時孩子是委托父親的非婚生子女。

    (二)完全代孕中親子關(guān)系的具體應(yīng)用

    1.法律母親的確認(rèn)

    完全代孕中委托母親應(yīng)當(dāng)始終是孩子的母親。委托母親具有強烈的撫養(yǎng)意愿,相較而言能更好地盡到照顧的責(zé)任。與此同時,委托母親與孩子存在血緣上的聯(lián)系,雙方在心理上有更強的聯(lián)系。

    然而,我們也不能輕易否認(rèn)代孕母親的訴求。在代孕過程中,代孕母親完成了懷胎以及分娩,如果全然拋棄其應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利,則將代孕母親視為“行走的子宮”,是將其“物化”的表現(xiàn)⑦。因此,可以適當(dāng)?shù)刭x予代孕母親探望子女的權(quán)利。雖然探望權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)是親子關(guān)系的存在,然而基于子女最佳利益的考慮,對探望權(quán)主體進(jìn)行適當(dāng)擴(kuò)展是合理的選擇⑧。

    2.法律父親的確認(rèn)

    在完全代孕中,委托父親應(yīng)當(dāng)始終是孩子法律上的父親。首先,根據(jù)子女最大利益原則,由于完全代孕中委托母親始終是孩子法律上的母親,規(guī)定委托父親為法律父親便于委托夫妻在現(xiàn)實中更好地盡到對孩子的關(guān)照義務(wù)。其次,受精卵中精子來自于委托父親,因此與子女存在生物學(xué)上和心理層面上雙重的緊密聯(lián)系。

    (三)捐精代孕中親子關(guān)系的具體應(yīng)用

    捐精代孕中委托母親和代孕母親之間的關(guān)系與完全代孕相同,委托母親應(yīng)當(dāng)始終是孩子法律上的母親。

    然而委托父親與捐精者的關(guān)系較為復(fù)雜,雙方對孩子的撫養(yǎng)權(quán)歸屬容易產(chǎn)生爭議。我們應(yīng)當(dāng)靈活分析,在這種情況下應(yīng)當(dāng)考慮到法律母親的情況。由于捐精者與法律母親之間不存在婚姻關(guān)系,一旦將捐精者確定為孩子的法律父親,在對代孕子女的撫養(yǎng)教育上勢必會出現(xiàn)問題。相反,委托父親由于與孩子的法律母親之間存在婚姻關(guān)系,有利于孩子的成長。因此,在捐精代孕中,委托父親應(yīng)當(dāng)始終是孩子的父親。

    (四)捐胚代孕中親子關(guān)系的具體應(yīng)用

    在捐胚代孕中,精卵都不是來源于委托人,和捐精代孕一樣出現(xiàn)了除了委托方和代孕母親的第三人,因此,捐胚代孕中親子關(guān)系的確認(rèn)與捐精代孕中法律父親的確認(rèn)相同。在捐胚代孕中,無論是捐精者還是捐卵者要求確認(rèn)親子關(guān)系,都勢必會造成父親母親分離。因此,在捐胚代孕中委托代孕方應(yīng)當(dāng)始終是孩子法律上的父母。

    四、結(jié)語

    無論代孕是否合法,都必須出臺相應(yīng)的法律法規(guī)對代孕中親子關(guān)系進(jìn)行明確認(rèn)定,只有明確代孕中的親子關(guān)系,才能更好地解決監(jiān)護(hù)權(quán)、繼承權(quán)等糾紛,維護(hù)社會的穩(wěn)定,始終保持司法的權(quán)威性。

    [ 注 釋 ]

    ①上海市第一中級人民法院做出的(2015)滬一中少民終字第56號民事判決書.

    ②陳葦.婚姻家庭繼承法學(xué)[M].北京:高等教育出版社,2014:108.

    ③薛寧蘭.我國親子關(guān)系立法的體例與構(gòu)造[J].法學(xué)雜志,2014(11).

    ④王雷.<婚姻法>中的親子關(guān)系推定[J].中國青年政治學(xué)院學(xué)報,2014(4).

    ⑤王瑞彤,王龍,蒙丹瓏.親子關(guān)系的推定與否認(rèn)制度[J].社會科學(xué)論壇,2013(7).

    ⑥于晶.代孕技術(shù)合理使用之探究[J].河北法學(xué),2013(1).

    ⑦See Debra Wilson,Surrogacy,Law and Human Rights,London:Oxford University Press,p.208.

    ⑧景春蘭,殷昭仙.探望權(quán)及其主體擴(kuò)展的立法思考——以“兒童最佳利益”原則為視角[J].法學(xué)雜志,2011(8).

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