律師智勝
——藝術(shù)訴訟法經(jīng)典案例解析

汪騰鋒

妙施“金蟬脫殼”計(jì)策贏得“海上皇宮”免死牌（一）

案情回放：

深圳是改革開放的前沿，也始終是一片創(chuàng)新的熱土，對于有夢想、有追求的人一直有著特別的吸引力。

2003年年初，為了實(shí)現(xiàn)建筑與藝術(shù)的完美結(jié)合，1988年在遼寧以建筑裝修創(chuàng)業(yè)起步，后來涉足商業(yè)地產(chǎn)的青年藝術(shù)家郭某章，在積累了足夠的資本和經(jīng)驗(yàn)后，滿懷創(chuàng)新熱望，來到了深圳。

他先是設(shè)立了深圳市某集團(tuán)股份有限公司，并以深圳作為集團(tuán)總部基地，開始面向全國進(jìn)行商業(yè)地產(chǎn)布局。

也就是在這一年，郭某章找到了自己藝術(shù)家情懷和企業(yè)家精神的最佳契合點(diǎn)——深圳市大鵬半島南澳東山灣。他不僅看中了東山灣的山清水秀，認(rèn)定這是他實(shí)踐藝術(shù)夢想的最佳之地，更看中了東山灣漁民的海上漁排和漁排上的小屋。他從那些海上漁排和漁排上的小屋中獲得了靈感，找到了把藝術(shù)和建筑完美地結(jié)合起來以創(chuàng)造海上商業(yè)空間的新模式，從而開始了在海上構(gòu)筑“浮島”的實(shí)驗(yàn)。

在十多年前的2003年，郭某章要把一個當(dāng)時還十分模糊的關(guān)于“海上浮島”的概念變成活生生的現(xiàn)實(shí)，該需要怎樣的勇氣和開拓精神??！

除了資金和技術(shù)上的難題，郭某章最感困擾的是，“海上浮島”的興建很難拿到合法的“準(zhǔn)生證”！

身為在中國這個遠(yuǎn)非健全的法治環(huán)境下成長起來的成功企業(yè)家，郭某章從一開始就非常重視“海上浮島”項(xiàng)目所面臨的法律風(fēng)險問題。無奈，他遭遇到的是一個法律空白區(qū)，就像駕著航船駛?cè)肓艘黄瑳]有航標(biāo)的陌生海域，到處是淺灘暗礁，只能摸索著前進(jìn)，遇到強(qiáng)大的風(fēng)浪，隨時可能觸礁沉沒。

自2002年1月1日開始實(shí)施的《中華人民共和國海域使用管理法》為海域的歸屬和利用確立了類似于土地的歸屬和利用的法律架構(gòu)，相對應(yīng)地也包括三大支柱：國家海域所有權(quán)制度、國家海域使用權(quán)制度和海洋功能區(qū)劃制度。根據(jù)該法的規(guī)定，海域（范圍包括中華人民共和國內(nèi)水、領(lǐng)海的內(nèi)水、領(lǐng)海的水面、水體、海床和底土）屬于國家所有，由國務(wù)院代表國家行使海域所有權(quán)。同時，國家通過海洋功能區(qū)劃制度對海域的使用進(jìn)行管理，任何單位或者個人使用海域，一方面要符合海洋功能區(qū)劃，另一方面必須依法取得海域使用權(quán)，交納海域使用金。海域使用權(quán)人依法使用海域并獲得收益的權(quán)利受法律保護(hù)，任何單位和個人不得侵犯。

這部法律為海域使用提供了一個看似完整的法律框架，但由于傳統(tǒng)上人類對于近海海域的使用方式除了航運(yùn)之外，主要是捕撈和養(yǎng)殖，前者主要由《中華人民共和國海上交通安全法》及其配套法規(guī)來規(guī)范，而捕撈和養(yǎng)殖活動則主要是由《中華人民共和國漁業(yè)法》及其配套法規(guī)來規(guī)制的。因此，航運(yùn)、捕撈、養(yǎng)殖等傳統(tǒng)方式之外尚處于探索發(fā)展階段的海域使用方法，缺乏明確具體的配套法規(guī)，相關(guān)的海域使用權(quán)也遠(yuǎn)遠(yuǎn)比不上國有土地使用權(quán)那么炙手可熱。

當(dāng)時，郭某章實(shí)驗(yàn)性地主持修建的海上木屋，確實(shí)沒有辦理任何法律手續(xù)，因?yàn)槟菚r的東山灣海域主要由沿岸漁民用于海水養(yǎng)殖，而漁民們都告訴他，修建海上漁排在取得養(yǎng)殖證之外并不需要辦理其他任何審批手續(xù)。在郭某章的整個實(shí)驗(yàn)建造過程中，也的確沒有任何海洋漁政管理部門來干涉。

有必要在這里稍加強(qiáng)調(diào)的是，如果用上述《海域使用管理法》的規(guī)定的法律術(shù)語來表述，東山灣海域的海洋功能區(qū)劃還是傳統(tǒng)的近海養(yǎng)殖區(qū)，而根據(jù)漁業(yè)法第十一條和第十二條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由縣級以上人民政府核發(fā)養(yǎng)殖證，優(yōu)先安排當(dāng)?shù)貪O民用于養(yǎng)殖生產(chǎn)。但當(dāng)時的狀況是，伴隨著急劇的城市化進(jìn)程，深圳地區(qū)沿岸海域的海水受到污染，再加上近在咫尺的城市高收入就業(yè)崗位和商業(yè)機(jī)會對漁民的虹吸作用，深圳地區(qū)近海養(yǎng)殖業(yè)已經(jīng)無以為繼、名存實(shí)亡了。如同急劇的城市化會使得城市周邊的土地不可避免地從低產(chǎn)出值的農(nóng)業(yè)用地轉(zhuǎn)變?yōu)楦弋a(chǎn)出值的工業(yè)和商業(yè)用地一樣，東山灣海域的海洋功能區(qū)劃也將不可避免地從近海養(yǎng)殖功能區(qū)轉(zhuǎn)變?yōu)槟軌驖M足深圳城市人口日益增長的休閑、娛樂、旅游服務(wù)需求，也能創(chuàng)造更高價值的海上休閑娛樂功能區(qū)。

問題是，法律法規(guī)的完善和政府管理措施的進(jìn)步總是滯后于市場的發(fā)展的。郭某章的創(chuàng)新事業(yè)雖是大勢所趨、領(lǐng)先潮流，卻受到法律滯后和管理僵化的困擾，其后來所經(jīng)歷的磨難與悲慘，也許就是命中注定的事情！

2004年，隨著海上浮島相關(guān)技術(shù)問題的逐步解決，以“海上漂浮建設(shè)用?！边@種新型模式開發(fā)高端旅游業(yè)的宏大計(jì)劃也已成型，郭某章隨即向深圳市某某區(qū)海洋局提交了用海申請。該區(qū)海洋局對他的申請給予了高度的重視，并邀請他在該區(qū)海洋局召開了報告論證會。

郭某章記得，當(dāng)時參會的有該區(qū)海洋局局長羅某某、主管海島海域的副局長以及主管漁政大隊(duì)的戴某某隊(duì)長等幾人。會上領(lǐng)導(dǎo)們高度贊揚(yáng)了郭某章的開發(fā)計(jì)劃。特別是羅某某說的一番話讓郭某章感動不已：“東部海域、海上居民都很貧困，沒有地，即使打漁也無以為生。如果你們帶頭開發(fā)這里的旅游產(chǎn)業(yè)，我代表當(dāng)?shù)貪O民和村民感謝你們！”深受鼓舞的郭某章立刻向該區(qū)海洋局遞交了可行性開發(fā)報告。

因?yàn)榻ㄔ旌Ｉ细u這種方式屬于開創(chuàng)性的海域使用方法，而且項(xiàng)目投資較大，該區(qū)海洋局又讓郭某章他們把報告交給深圳市海洋局。深圳市海洋局梁某某副局長、潘某某處長等十幾個人在深圳市海洋局會議室聽取了郭某章的匯報后，同樣也高度肯定了他們的項(xiàng)目思路，并承諾會盡快研究海洋項(xiàng)目相關(guān)法規(guī)，之后辦理用海手續(xù)。一個月后，深圳市海洋局相關(guān)人員回復(fù)說，由于海上漂浮建筑審批相關(guān)法律法規(guī)并不完善，此前還從沒有向海上漂浮建筑物發(fā)放海域使用權(quán)證的先例，暫時不能辦理正式的海域使用權(quán)審批手續(xù)，建議郭某章他們先與當(dāng)?shù)叵碛泻Ｓ蚴褂脵?quán)的東某村合作開發(fā)。

各級政府領(lǐng)導(dǎo)的肯定和贊揚(yáng)固然讓人高興，但不能給一個正式的法律通行證，多多少少讓郭某章心中有點(diǎn)不踏實(shí)。但是關(guān)于海上浮島的商業(yè)計(jì)劃和藝術(shù)夢想太誘人了，郭某章不會輕言放棄。他組織屬下進(jìn)一步研究了相關(guān)法規(guī)，也了解了當(dāng)年某某市政府允許周邊海域發(fā)展“短、平、快”項(xiàng)目以帶動周邊貧困縣、貧困區(qū)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展的相關(guān)政策，終于堅(jiān)定信心，在2007年投資設(shè)立“深圳市海上某某娛樂有限公司”。

并以該公司名義與南澳東某村簽訂了25年的合作協(xié)議，協(xié)議約定使用東某村享有海域使用權(quán)的海域中大約10萬平方米的面積，開發(fā)休閑漁業(yè)旅游項(xiàng)目，每年以租金形式向東某村支付海域使用費(fèi)8萬元。