未在當?shù)責(zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進貨構(gòu)成要件及證據(jù)規(guī)格

李井委

搞要：未在當?shù)責(zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進貨是持證零售戶常見的一類違法行為，該類違法行為嚴重擾亂了正常的煙草市場經(jīng)營秩序，需加大打擊力度，本文對該違法行為的構(gòu)成要件及證據(jù)規(guī)格進行探討，以期能夠在煙草專賣執(zhí)法實踐中有所裨益。

關(guān)鍵詞：煙草 未當 進貨 要件 證據(jù)

一、未在當?shù)責(zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進貨違法行為構(gòu)成要件

未在當?shù)責(zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進貨的概念：是指單位或者個人在取得煙草專賣零售許可證后的卷煙經(jīng)營過程中未在當?shù)責(zé)煵輰Ｙu專賣批發(fā)企業(yè)進貨的一種違法行為。未在當?shù)責(zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進貨違法行為的構(gòu)成要件如下：

（一）主體要件：《中華人民共和國煙草專賣法實施條例》規(guī)定，未在當?shù)責(zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進貨的主體是特殊主體，只有持有煙草專賣零售許可證的單位和個人才能構(gòu)成，否則，無煙草專賣零售許可證的單位或者個人是不能構(gòu)成該違法行為的?！叭〉脽煵輰Ｙu零售許可證的單位和個人”是指持有合法有效的煙草專賣零售許可證的單位和個人。

（二）客觀要件。該違法行為的客觀要件是指持證的單位或者個人有不到當?shù)責(zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進貨的違法行為存在。在客觀要件認定的時候，需掌握以下要點：一是掌握掌握未在當?shù)責(zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進貨的違法行為表現(xiàn)形式?！拔丛诋?shù)責(zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進貨”包括向外地?zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)、向當?shù)鼗蛲獾亓闶蹎挝换騻€人進貨等行為；也包括同屬

家企業(yè)或者個人的不同連鎖店之間的串貨行為，以及非交易行為，如：替賣、以貨易貨等行為。二是要掌握“當?shù)亍备拍??！爱數(shù)亍睉?yīng)是指當事人的經(jīng)營場所所在地。三是要掌握煙草專賣批發(fā)企業(yè)的范圍。煙草專賣品批發(fā)企業(yè)是指合法持有煙草專賣批發(fā)企業(yè)的企業(yè)。當前縣級煙草營銷部（分公司）已不具備法人資格，實踐中通常指的是地市級煙草公司。現(xiàn)舉例說明：

2017年10月8日，甲縣煙草專賣局執(zhí)法人員在該縣B鎮(zhèn)蘭陵路卷煙零售客戶張某（持有該縣煙草專賣局核發(fā)的煙草專賣零售許可證）的店中檢查時，查獲其涉嫌違法經(jīng)營的國產(chǎn)卷煙20條。經(jīng)查，當年9月份至案發(fā)為止，當事人張某分別從該縣卷煙零售客戶王某、李某處分別購進真品國產(chǎn)卷煙30條，進貨總額1500元，已銷售40條，非法獲利200元。本案中，張某持有甲縣煙草專賣局合法的煙草專賣零售許可證，依法應(yīng)當從甲縣煙草公司進貨，而張某確從同是該縣卷煙零售客戶的王某、李某處購進卷煙予以銷售，該行為構(gòu)成了未在當?shù)責(zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進貨的違法行為。

（三）客體要件。該違法行為的客體是國家對煙草專賣品的經(jīng)營管理制度。未在當?shù)責(zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進貨違法行為的標的是國產(chǎn)真品卷煙。

二、未在當?shù)責(zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進貨違法行為證據(jù)收集

專賣執(zhí)法人員收集這一違法行為證據(jù)，用以證明以下違法事實：1.當事人實施了未在當?shù)責(zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進貨的違法行為；2.當事人未在當?shù)責(zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進貨的標的物為國產(chǎn)真品卷煙。專賣執(zhí)法人員應(yīng)當多方面的收集證據(jù)予以證實該違法行為。

（一）違法主體方面的證據(jù)

1.違法當事人的自然情況證明。主要證明自然人姓名（曾用名）、性別、出生年月日、居民身份證號碼、民族、機關(guān)、出生地、職業(yè)、住所地的證據(jù)。如：居民身份證、戶口簿、駕駛證等。

證明法人（或者其他組織負責(zé)人）證據(jù)主要有：法人工商注冊登記證明，法人設(shè)立注冊登記證明，法人代表身份證明，如：居民身份證、戶口簿、駕駛證等；營業(yè)執(zhí)照、組織機構(gòu)代碼證等書證。

2.違法當事人持有煙草專賣零售許可證的情況證明：涉案行政處罰中的企業(yè)或者個人必須持有煙草專賣零售許可證，以及證明違法當事人持有有效的煙草專賣零售許可證的證據(jù)。

3.法人或者其他組織的授權(quán)委托書：違法行為是法人或者其他組織的，如果法定代表人或者負責(zé)人不在現(xiàn)場或者不到行政機關(guān)接受調(diào)查處理的，需要有法人或者其他組織的授權(quán)委托時，收集證據(jù)時需要受委托人提供原件。違法行為人是自然人的，不得委托其他人接受案件調(diào)查。

4.審查、判斷上述證據(jù)應(yīng)注意的問題。在詢問違法當事人時，必須完整地詢問并記錄清楚違法當事人的年齡等自然情況、此前違法情況以及違法當事人的職責(zé)權(quán)限等身份情況。如果違法當事人的陳述與相關(guān)書證不能相互吻合或者書證本身存在疑問的，要結(jié)合相關(guān)證人證言及有關(guān)機關(guān)出具的證明材料來審查判斷。

對單位違法中單位的性質(zhì)等注冊登記情況、相關(guān)人員的職責(zé)權(quán)限等身份情況，要結(jié)合相關(guān)書證及相關(guān)證人證言，與違法當事人陳述是否相互印證來判斷審查。

（二）主觀方面的證據(jù)

執(zhí)法實踐中，該違法行為通常為企業(yè)、合法持證當事人均可成為違法主體。主觀方面包括故意和過失兩種情況。根據(jù)《中華人民共和國煙草專賣法》及其實施條例等相關(guān)規(guī)定，除承運人明知是煙草專賣品而為無煙草專賣品準運證者運輸煙草專賣品和申請人隱瞞有關(guān)情況或者提供虛假證明提出煙草專賣行政許可申請外，其余違法行為無論是故意還是過失都不影響違法行為認定。因此，一般涉煙違法行為違法案件只要發(fā)生即推定為行為人對其實施的違法行為以及造成的后果持有主觀過錯的心理狀態(tài)。證明違法主體方面的證據(jù)基本是書證。

（三）客體方面的證據(jù)

該違法行為侵害的客體是國家對煙草專賣品的經(jīng)營管理制度。一般可以通過違法事實的認定來明確。

（四）客觀方面的證據(jù)

用于證明違法事實是否存在，是否是違法當事人實施，以及違法當事人違法行為的性質(zhì)與完成形態(tài)，涉及的真品卷煙的品種、數(shù)量、價格，行為的具體時間、經(jīng)過、地點，如何獲利及獲利數(shù)額等，違法行為的方式、手段等重要情節(jié)、直接危害后果。是否具有法定或者酌定的從眾、從輕或者免除處罰的情節(jié)。

1.合法有效的煙草專賣零售許可證：用于證明違法行為人屬于特殊主體，及合法持有煙草專賣零售許可證的公民、法人或者其他組織。收集上述證據(jù)時需要當事人提供原件，復(fù)印件應(yīng)當由當事人簽字確認并加蓋再次復(fù)印無效印章及復(fù)印件與原件核對無誤字樣進行證據(jù)固定。

2.證據(jù)先行登記保存物品批準書、證據(jù)先行登記保存物品處理通知書：記錄證據(jù)先行登記保存物品及處理的過程，記錄當事人權(quán)利義務(wù)、救濟途徑的告知及當事人權(quán)利義務(wù)的履行情況。

3.檢查（勘驗）筆錄、視聽資料：記錄違法或者檢查過程的情況，主要用于證明現(xiàn)場情況，需要載明查獲地點、檢查的起止時間、當事人是否在現(xiàn)場的情況、卷煙品種、數(shù)量、噴碼標識情況、擺放位置、現(xiàn)場封存等情況。

4.詢問筆錄、證人證言：用于證明當事人是否存在未在當?shù)責(zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進貨的違法行為情況。主要記錄被詢問人與該案件的關(guān)系（店主或者店員）當事人持證情況、卷煙的來源、交易過程，當事人或者證人對卷煙品種、數(shù)量、進貨總金額的表述。涉案卷煙數(shù)量一次性購買同一零售客戶50條以上（含50條）的，需要詳細的詢問上線的情況，如對卷煙識別是本地噴碼標識的卷煙，還需要整理32位碼段的情況并有當事人簽字確認，繼續(xù)調(diào)查碼段許可證號碼涉及的卷煙零售客戶是否存在無證批發(fā)的違法行為。

5.現(xiàn)場抽樣取證。專賣執(zhí)法人員按照法定程序?qū)ι姘妇頍熯M行現(xiàn)場抽樣封存，并由當事人簽字確認，現(xiàn)場加貼封存標簽進行裝箱封存，用以佐證樣品的抽取、當事人在現(xiàn)場、程序合法。

6.涉案真品卷煙及鑒定結(jié)論：《煙草專賣行政處罰程序規(guī)定》第二十九條規(guī)定：煙草專賣品真?zhèn)蔚蔫b定檢測工作，由國務(wù)院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門指定的煙草質(zhì)量檢測機構(gòu)實施。

涉案真品卷煙用于證明其是否未從當?shù)責(zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進貨的證據(jù)。未在當?shù)責(zé)煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)進貨的國產(chǎn)真品卷煙的外部特征主要有以下表現(xiàn)方式：一是無當?shù)嘏l(fā)企業(yè)的噴碼標識，有其他批發(fā)企業(yè)的噴碼標識或者無任何噴碼標識；二是有當?shù)嘏l(fā)企業(yè)的噴碼標識但其表示的零售許可證號碼與本店的零售許可證號碼不一致。鑒定結(jié)論用于證明涉案卷煙的真?zhèn)魏唾|(zhì)量情況，只有鑒定結(jié)論為真品卷煙的才可以構(gòu)成該項違法行為，鑒別檢驗報告的復(fù)印件應(yīng)送達當事人簽收，并在送達回證上注明：復(fù)印件與原件核對無誤的字樣予以確認，加以固定證據(jù)。