淺析電子商務(wù)環(huán)境下證券交易的監(jiān)管問題

(江南大學(xué) 江蘇 無錫 214000)

作為網(wǎng)絡(luò)金融的重要內(nèi)容，電子證券交易隨著電子化和互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)在證券市場的運用和推廣而迅猛發(fā)展。電子證券交易，尤其是20世紀90年代以來，美歐國家替代交易系統(tǒng)的廣泛應(yīng)用，不僅直接改變了證券市場的存在方式和運營條件，而且對傳統(tǒng)證券監(jiān)管體制帶來了前所未有的挑戰(zhàn)。在我國，構(gòu)建相應(yīng)的監(jiān)管體制的步伐明顯落后于網(wǎng)絡(luò)證券交易如火如荼的發(fā)展現(xiàn)狀，缺乏一部基本的法律來對網(wǎng)上證券交易進行規(guī)制，只有一些零散的法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和司法解釋對其作出不盡完善的規(guī)定，滯后、低層次、矛盾沖突、空白和交叉是在這個領(lǐng)域內(nèi)突出的立法問題，同時，法規(guī)的國際協(xié)調(diào)等細節(jié)也沒有予以充分的考慮。這些方面嚴重制約著我國電子證券交易的發(fā)展，因此完善電子證券交易監(jiān)管制度迫在眉睫。

一、電子商務(wù)環(huán)境下證券交易的新特點

電子商務(wù)環(huán)境下的證券交易，是指投資者通過互聯(lián)網(wǎng)來進行證券買賣的一種方式，網(wǎng)上證券交易系統(tǒng)一般都有提供實時行情，金融資訊，下單，查詢成交回報，資金劃轉(zhuǎn)等一體化服務(wù)。電子證券交易和傳統(tǒng)的交易方式最大的區(qū)別就是：投資者發(fā)出的交易指令在到達證券營業(yè)部之前，是通過公共網(wǎng)絡(luò)即互聯(lián)網(wǎng)來傳輸?shù)摹ｋ娮幼C券交易有替代傳統(tǒng)證券交易的勢頭。一方面是由于今年來國際互聯(lián)網(wǎng)的復(fù)蘇發(fā)展以及其與證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)的有機結(jié)合；另一方面是因為電子證券交易相對于傳統(tǒng)的交易方式具有眾多優(yōu)勢。

首先，電子化證券交易以無所不在的國際互聯(lián)網(wǎng)為載體，通過高速、有效的信息流動，從根本上突破了地域的限制，極大地緩解了我國券商地域分布不均的矛盾，將身處各地的投資者有機地聚集在一個無形的交易市場中，使得投資者能夠在全國甚至是全球任何能上網(wǎng)的地方進行證券交易，并使那些有投資欲望但卻無暇或不便前往證券營業(yè)部進行交易的人士進行投資成為可能。

其次，電子化證券交易通過國際互聯(lián)網(wǎng)，克服了傳統(tǒng)市場上信息不充分的缺點，有助于提高證券市場的資源配置效率。

再次，電子證券交易可以降低證券交易的交易成本和交易風(fēng)險。電子交易的全國引入，使得客戶徹底突破傳統(tǒng)遠程交易的制約，無須投入附加的遠程信息接收硬件設(shè)備，在普通的計算機上就可以全面把握證券市場行情和交易的最新動態(tài)。另外，電子證券交易包容了證券活動的方方面面，使投資者足不出戶就可以辦理信息傳遞、交易、清算等事務(wù)，節(jié)約了大量的時間和金錢。對券商而言，電子證券交易的大規(guī)模開展，可以大幅度降低營業(yè)部的設(shè)備投入和日常的運營費用。此外，現(xiàn)在電子交易通常采用對稱加密和不對稱加密相結(jié)合的雙重數(shù)據(jù)加密方式，再加上證券公司本身的數(shù)據(jù)加密系統(tǒng)，使得電子證券交易的安全性得到加強。

二、證券交易監(jiān)管的目標及原則

(一)證券交易的監(jiān)管目標

2006年6月8日，國際證監(jiān)會組織(IOSCO)第31屆年會在香港召開。中國證監(jiān)會主席在該會上表示，中國證監(jiān)會正在按照IOSCO的《證券監(jiān)管的目標和原則》來完善內(nèi)地資本市場的證券監(jiān)管制度。證券監(jiān)管有三項主要目標，分別為：保護投資者；確保市場公平、有效和透明；減少系統(tǒng)風(fēng)險。盡管在市場結(jié)構(gòu)中存在著地區(qū)差異，這些目標還是為建立一套有效的證券監(jiān)管體系奠定了基礎(chǔ)。

1.保護投資者

投資者應(yīng)受到保護，免受因誤導(dǎo)、操縱或欺詐(包括內(nèi)幕交易、搶跑道和非正當挪用客戶資產(chǎn)等)造成的損失。首先，要保護投資者，最重要的是需要上市公司完全披露影響投資者投資抉擇的重要信息。這樣，投資者才能更好地保護自己的利益。作為披露要求的重要組成部分，應(yīng)具備會計和審計的標準，而且應(yīng)是高水平、得到國際認可的標準。只有正式獲得執(zhí)照或得到授權(quán)的人員才準許公開地提供投資服務(wù)，例如，市場中介機構(gòu)或交易所運營者。其次，要通過為市場參與者設(shè)立最低標準來監(jiān)督市場中介機構(gòu)，以保護投資人。證券投資者尤其容易受到中介機構(gòu)行為不當?shù)挠绊懀顿Y者應(yīng)有權(quán)與中立機構(gòu)(例如法院或其他解決爭議機構(gòu))取得聯(lián)系或?qū)ζ湓馐懿划斝袨榈膿p害要求補救和賠償。

2.確保市場公平、有效和透明

市場的公平與對投資者的保護，特別是防止不正當交易緊緊聯(lián)系在一起。市場的機制不應(yīng)過分的向一些市場使用者傾斜。監(jiān)管應(yīng)包括對市場操縱及其它不公平交易的發(fā)覺、阻止和懲罰。監(jiān)管還應(yīng)確保投資者擁有平等的機會使用市場設(shè)施和了解市場及價格信息，同時還應(yīng)促進市場運作以確保對客戶定單公平處理和可靠的定價程序。透明度可以被定義為有關(guān)交易的信息(包括交易前和交易后的信息)在實時的基礎(chǔ)上公之于眾的程度。交易前的信息包括確定的買價和賣價，以便于投資者較為確定的了解他們是否能按此價格以及在什么價格下可以交易。交易后的信息應(yīng)是關(guān)于所有實際完成的交易額和交易量。監(jiān)管應(yīng)確保最高的透明度。

3.減少系統(tǒng)風(fēng)險

盡管我們不能期待監(jiān)管機構(gòu)防止市場中介機構(gòu)出現(xiàn)倒閉，但監(jiān)管應(yīng)旨在減少倒閉的風(fēng)險(包括通過資金和內(nèi)部控制要求)。盡管財務(wù)倒閉會出現(xiàn)，監(jiān)管應(yīng)減少該倒閉所造成的影響。因此，市場中介機構(gòu)應(yīng)須有充足和持續(xù)的資金并滿足其他審慎性的要求。必要的話，中介機構(gòu)應(yīng)做到逐漸停止業(yè)務(wù)，不讓客戶或交易對方有絲毫損失，或造成現(xiàn)任何系統(tǒng)性破壞。其次，對一個積極的市場來說，存在投機套利是必要的。所以，監(jiān)管應(yīng)不必抑制合法投機套利的存在。反之，監(jiān)管機構(gòu)應(yīng)促進和允許對風(fēng)險的有效管理，確保有足夠的資金和其他審慎要求以允許適度的投機套利，可以消化一些損失和阻止過度投機。

(二)證券交易的監(jiān)管原則

在堅持證券交易監(jiān)管目標不變的基礎(chǔ)上，證券監(jiān)管者在制定電子證券交易有關(guān)法令及規(guī)則的時候應(yīng)當堅持以下原則：

1.證券監(jiān)管的根本原則不因交易媒介的改變而改變

我國現(xiàn)有的監(jiān)管框架以及證券監(jiān)管的根本原則是適用于網(wǎng)上證券交易的監(jiān)管的，但是監(jiān)管者應(yīng)該修訂現(xiàn)存法律法規(guī)中與網(wǎng)上證券交易及合法的網(wǎng)上金融活動不相容的規(guī)定，同時彌補關(guān)于網(wǎng)上證券活動的監(jiān)管和立法空白。

2.在遵守證券監(jiān)管根本原則的前提下，監(jiān)管者不應(yīng)為證券市場及其參與者合法使用互聯(lián)網(wǎng)設(shè)置不必要的障礙

科技進步及互聯(lián)網(wǎng)的應(yīng)用使得證券市場及其參與者可以更快的速度和更低的成本來發(fā)布消息。信息發(fā)布的電子化增強了投資者獲取研究和分析信息的能力，增加了投資者在更廣大的范圍內(nèi)獲取證券及金融產(chǎn)品的渠道。這有助于證券市場增強透明度以及提高效率。正因如此，證券監(jiān)管者在確保證券監(jiān)管根本目標的前提下，應(yīng)盡量減少對于互聯(lián)網(wǎng)使用的限制。

3.監(jiān)管者對于在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下實施監(jiān)管應(yīng)做到公開與一致

雖然互聯(lián)網(wǎng)通訊是無國界限制的，但是監(jiān)管者卻是受其管轄權(quán)的限制的。各國證券監(jiān)管者應(yīng)明確其對于網(wǎng)上證券活動的立場和限制，使證券業(yè)者明白的知道哪些網(wǎng)上證券活動是合法的。這樣的做法不僅有利于網(wǎng)上證券活動的良性發(fā)展，而且有利于在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，投資者的利益得到現(xiàn)行法律的充分保護?；ヂ?lián)網(wǎng)通訊的無國界性使得跨國證券活動成為可能，國際證券市場的一體化趨勢更為明顯，這就對于各國監(jiān)管法律的一致性提出要求，而且任何有關(guān)于國際證券監(jiān)管法律一致性的措施都必須基于每個監(jiān)管者對于其管轄權(quán)范圍內(nèi)的任何網(wǎng)上證券行為能夠?qū)嵤┯行ПO(jiān)管的前提下。

4.監(jiān)管者之間應(yīng)互相合作信息共享，以便有效監(jiān)控互聯(lián)網(wǎng)上的證券行為

互聯(lián)網(wǎng)的無地域性使得發(fā)生在網(wǎng)上的一個行為往往會影響和波及多個地區(qū)。因此，各國管理者之間加強合作，有效監(jiān)控網(wǎng)絡(luò)電子化證券活動就顯得尤為重要。

5.監(jiān)管者應(yīng)認識到電子媒介及其使用會不斷進步

在制定與互聯(lián)網(wǎng)有關(guān)的監(jiān)管規(guī)定時，監(jiān)管者應(yīng)意識到科技是在不斷進步的。由于技術(shù)局限目前我們憂慮的問題，隨著科技的進步可能會自行解決，而到時候又會產(chǎn)生新的問題。因此監(jiān)管措施就應(yīng)具有一定的靈活性和前瞻性。

三、完善我國電子證券交易監(jiān)管的建議

我國目前證券市場交易活動中主要存在的問題有：信息披露的虛假或重大遺漏、操縱市場行為、欺詐客戶行為、內(nèi)幕交易行為、投資者辨別風(fēng)險能力不足等等。針對這些問題，有以下幾點建議：

第一，應(yīng)建立一個分工明確的監(jiān)管體系和建立一支精干高效的監(jiān)管專業(yè)隊伍，發(fā)揮證券交易所的一線監(jiān)管職能。我國目前已經(jīng)形成了由中國證監(jiān)會和其派出機構(gòu)——證券監(jiān)管辦公室和證券監(jiān)管特派員辦事處組成的集中統(tǒng)一高效的證券市場監(jiān)管體系，應(yīng)充分發(fā)揮這一優(yōu)勢體系對網(wǎng)上證券交易活動進行監(jiān)管。同時，還要吸納更多更優(yōu)秀的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)人員、會計師、律師和具有證券專業(yè)知識的人才到監(jiān)管隊伍中。此外，交易所的功能也不可忽視。交易所的自律監(jiān)管職能來自法律授權(quán)，交易所通過作為會員的證券公司承認證券交易所的章程和業(yè)務(wù)規(guī)則，以及與上市公司訂立上市協(xié)議，以彌補證監(jiān)會行政監(jiān)管的不足。盡快制定公平、合理的交易規(guī)則，并根據(jù)市場和技術(shù)發(fā)展的具體情況定期評估調(diào)整，是證券交易所對證券電子交易進行自律監(jiān)管的有效途徑。證券交易所通過在交易規(guī)則中對電子化交易錯誤的責(zé)任承擔(dān)，或者責(zé)任限制作出合理的規(guī)定，并據(jù)此指導(dǎo)市場參與者的行為，可為市場參與者提供穩(wěn)定的預(yù)期。

第二，證券監(jiān)管部門應(yīng)加強對投資者的教育，提高投資者對虛假信息的鑒別能力，幫助他們樹立風(fēng)險防范意識。具體措施有：在權(quán)威網(wǎng)站上發(fā)布相關(guān)投資者保護信息，描繪證券交易欺詐的種種類型，提供一系列投資者依據(jù)網(wǎng)上信息進行投資決策前必須詢問的一系列問題；建立專家在線解答板塊，包括證券、法律、會計等方面的專家，定期的讓投資者咨詢并作出解答，每周一次。如周日法務(wù)咨詢，可以讓法律援助中心指定相關(guān)人員做這些工作，并給予必要的報酬;周三會計問題咨詢，由會計師事務(wù)所或者國家審計機構(gòu)派員給予解答;周六證券專業(yè)知識咨詢，由證監(jiān)會或者證券公司或者證券交易所派員給予解答。從而，給投資者提供更為全面、權(quán)威、可靠、準確的信息；拓寬投資者檢舉揭發(fā)的途徑，鼓勵投資者針對不法情事及時檢舉，利用網(wǎng)絡(luò)建立互動的資訊系統(tǒng)、或是提供電話號碼或者網(wǎng)址，使投資者通過網(wǎng)絡(luò)確認特定人或特定機構(gòu)提供的信息或進行的證券交易活動是否合法。

第三，應(yīng)加強對披露信息網(wǎng)站的監(jiān)管力度。首先，可對披露證券信息的網(wǎng)站實行許可證制度。證監(jiān)會應(yīng)公開被授予許可證的網(wǎng)站名單，并向投資者說明。投資者從未獲得許可證的網(wǎng)站獲取信息被誤導(dǎo)并據(jù)此入市遭到嚴重損失的，應(yīng)自負后果。網(wǎng)站也必須在醒目位置向投資者說明其是否具有披露證券信息的許可證。其次，可以設(shè)立權(quán)威網(wǎng)站。當不同的網(wǎng)站信息披露出現(xiàn)比較大的差異時，以權(quán)威網(wǎng)站為準?？梢钥紤]將證監(jiān)會網(wǎng)站、證券交易所網(wǎng)站和上市公司自己的網(wǎng)站作為權(quán)威網(wǎng)站。再次，加強對網(wǎng)站信息內(nèi)容的監(jiān)管。監(jiān)管的重點主要包括證券公司的網(wǎng)上投資咨詢是否違背有關(guān)咨詢方面的法規(guī)，網(wǎng)站中是否有傳播虛假的、誤導(dǎo)性的信息。因此，證監(jiān)會或者證券交易所有必要專門設(shè)置一個與投資者的信息交流平臺，以便接受投資者的檢舉揭發(fā)。

第四，對網(wǎng)絡(luò)證券交易欺詐的監(jiān)管應(yīng)進行立法完善。目前我國證券法對虛假陳述、操縱市場等欺詐行為的民事責(zé)任尚不完善，相應(yīng)的訴訟機制也不完備，在這些方面應(yīng)該加以立法完善。立法機關(guān)應(yīng)該對我國現(xiàn)行的《證券法》的相關(guān)規(guī)定進行修改，在原有的監(jiān)管系統(tǒng)上對網(wǎng)上證券交易加以補充規(guī)定，如統(tǒng)一對網(wǎng)上交易系統(tǒng)認證標準，對IT公司介入證券類服務(wù)的責(zé)權(quán)進行清晰的界定等。證監(jiān)會應(yīng)根據(jù)《證券法》的規(guī)定制定《證券法實施細則》，詳細規(guī)定有關(guān)網(wǎng)上證券交易的規(guī)則。最高人民法院還應(yīng)對滯后的證券法律法規(guī)進行適用性司法解釋，這樣才能解決業(yè)務(wù)創(chuàng)新帶來的法律穩(wěn)定性與滯后性的矛盾。同時，我國現(xiàn)行《刑法》中有關(guān)計算機犯罪的覆蓋面過于狹小，僅限于非法侵入計算機系統(tǒng)和破壞計算機信息罪，并沒有關(guān)于網(wǎng)上證券交易犯罪的相關(guān)規(guī)定。建議全國人大常委會對《刑法》第285條、286條、287條規(guī)定的各種計算機犯罪進行補充規(guī)定，并由最高人民法院制定適用性的司法解釋。

第五，加強國際監(jiān)管合作。計算機技術(shù)以及網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展帶動著網(wǎng)上證券交易的迅速發(fā)展，電子化證券交易如今已成為現(xiàn)今世界很普遍的證券經(jīng)紀模式，然而網(wǎng)絡(luò)在推動證券業(yè)務(wù)發(fā)展的同時，也帶來了網(wǎng)上證券交易欺詐等問題，這給網(wǎng)上證券監(jiān)管帶來了新的挑戰(zhàn)，需要有相配套的完備的監(jiān)管機制來應(yīng)對這一難題，電子證券監(jiān)管任重而道遠。國際上的監(jiān)管經(jīng)驗給了我國剛起步不久的網(wǎng)上證券監(jiān)管不少有益的啟示，因此，我們應(yīng)學(xué)習(xí)并借鑒國外先進的監(jiān)管制度，對我國網(wǎng)上證券監(jiān)管之不足逐步加以完善。

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[8]專題報告之四：2013年中國證券業(yè)信息技術(shù)發(fā)展綜述，中國證券業(yè)協(xié)會網(wǎng)站http://www.sac.net.cn/yjcbw/zqhyfzbg/2014/201405/t20140509_91451.html