我國(guó)海外投資風(fēng)險(xiǎn)的法律防控

劉涵

【摘要】海外投資風(fēng)險(xiǎn)一直是我國(guó)政府與企業(yè)面臨的現(xiàn)實(shí)困境。要切實(shí)進(jìn)行海外投資風(fēng)險(xiǎn)法律防控，就要制定完善相關(guān)法律法規(guī)；加強(qiáng)專業(yè)海外投資法律服務(wù)體系建設(shè)。

【關(guān)鍵詞】海外投資 風(fēng)險(xiǎn) 法律防控

【中圖分類號(hào)】D920.4 【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】A

近幾年，隨著我國(guó)綜合國(guó)力的增強(qiáng)，企業(yè)海外投資成為我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的熱點(diǎn)，特別是“一帶一路”倡議的提出，更是推高了企業(yè)海外投資的熱度，為我國(guó)海外投資打開了新局面，然而由于海外投資涉及到東道國(guó)的國(guó)家政治經(jīng)濟(jì)體制、人文社會(huì)環(huán)境等諸多因素，其中的各種風(fēng)險(xiǎn)一直是橫亙?cè)谖覈?guó)企業(yè)面前的難題。

海外投資風(fēng)險(xiǎn)的宏觀、中觀和微觀類型

海外投資即境外投資，通常而言指的是投資主體通過參股、并購(gòu)、貨幣直接投資、提供擔(dān)保或者參與經(jīng)營(yíng)管理等方式獲得境外所有權(quán)或者經(jīng)營(yíng)管理權(quán)及其他相關(guān)權(quán)益的活動(dòng)。海外投資從類型上劃分一般分為兩種方式，一種是直接投資，即投資主體通過貨幣直接投資或者并購(gòu)等方式在境外直接擁有或部分擁有廠房、店鋪等實(shí)體資產(chǎn)所有權(quán)。另一種則是間接投資，指的是通過參股、提供擔(dān)保等方式獲取股權(quán)、利息，這種方式中投資主體一般不直接參與日常經(jīng)營(yíng)管理。在我國(guó)，投資主體一般包括中國(guó)大陸境內(nèi)的各類法人、大陸境內(nèi)投資主體控股的境外企業(yè)或機(jī)構(gòu)以及在國(guó)內(nèi)具有投資資格的自然人。

所謂風(fēng)險(xiǎn)指的是事物在發(fā)生與發(fā)展過程中的不確定性，運(yùn)用到海外投資上就是投資主體在境外投資的過程中發(fā)生不確定性事件的概率，其中影響不確定性事件發(fā)生概率的因素比較多，包括投資區(qū)域政治經(jīng)濟(jì)體制、法律文化制度，人文社會(huì)環(huán)境等。根據(jù)法律論與國(guó)際經(jīng)濟(jì)的相關(guān)理論，我們可以把海外投資風(fēng)險(xiǎn)分為宏觀、中觀與微觀三個(gè)類型：海外投資的宏觀風(fēng)險(xiǎn)指的是國(guó)家整體政治經(jīng)濟(jì)、法律文化層面的改變或者差異引起的不確定性，比如在“一帶一路”框架圖上的一些東南亞國(guó)家，國(guó)家政權(quán)就處于不斷更迭的狀態(tài)，并不穩(wěn)定；中觀風(fēng)險(xiǎn)是指由于競(jìng)爭(zhēng)者或者相關(guān)利益者的出現(xiàn)，以及投資雙方由于協(xié)議內(nèi)容糾紛引起的不確定性，如在“中鋁”收購(gòu)案中，力拓的中途毀約行為；微觀風(fēng)險(xiǎn)則是指由于投資主體生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理不善，或者東道國(guó)政策的變更以及協(xié)議細(xì)節(jié)缺失引起的不確定性，如格力電器在巴西投資設(shè)廠并未取得預(yù)期的效果。

雖然投資風(fēng)險(xiǎn)并不能徹底消除，但是可以通過預(yù)測(cè)與識(shí)別來有效規(guī)避與防范控制

風(fēng)險(xiǎn)是客觀存在的。如前所述，海外投資風(fēng)險(xiǎn)作為一種概率性事件，其本質(zhì)與其他種類風(fēng)險(xiǎn)是一樣的，是一類客觀存在的事物，不以人的意志為轉(zhuǎn)移。它取決于東道國(guó)的國(guó)家政治經(jīng)濟(jì)與法律文化體制的大環(huán)境，只要存在投資主體與投資環(huán)境，發(fā)生了投資行為，那么投資風(fēng)險(xiǎn)就一定存在。而且值得一提的是，投資風(fēng)險(xiǎn)往往還會(huì)隨著投資環(huán)境的變化而變化。有鑒于此，我們就必須要正確面對(duì)投資風(fēng)險(xiǎn)這一客觀事物，雖然投資風(fēng)險(xiǎn)并不能徹底消除，但是我們可以通過預(yù)測(cè)與識(shí)別來有效規(guī)避與防范控制。其預(yù)測(cè)與識(shí)別的方式就是制定完備的法律法規(guī)。因?yàn)榉傻墓δ芫桶祟A(yù)測(cè)、指引與控制。法律通過預(yù)測(cè)投資主體與當(dāng)事雙方的相互行為，來制定相應(yīng)的行為規(guī)則，從而降低雙方貿(mào)易風(fēng)險(xiǎn)；法律還通過指引與控制來規(guī)范與約束投資雙方的行為，從而提高違約成本，降低雙方的違約風(fēng)險(xiǎn)。

防控法律風(fēng)險(xiǎn)是投資主體的現(xiàn)實(shí)需求。隨著中國(guó)近年來海外投資需求的不斷增長(zhǎng)，投資規(guī)模日益擴(kuò)大，目前已成為世界第三大對(duì)外投資國(guó)，然而這些海外投資的效果并不盡如人意。根據(jù)2014年中國(guó)貿(mào)促會(huì)公開的數(shù)據(jù)顯示，中國(guó)有2萬多家企業(yè)在海外投資，但是“90%以上是虧損的”。而實(shí)際上這個(gè)數(shù)據(jù)還可能更驚人。從近些年中國(guó)海外投資一些失敗的案例來看，投資主體對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)的法律防控確實(shí)是刻不容緩，以馬來西亞為例，該國(guó)在海外投資中關(guān)于勞工待遇方面有規(guī)定，外國(guó)投資企業(yè)必須雇傭80%的當(dāng)?shù)厝?，而其中不少?0%應(yīng)當(dāng)是當(dāng)?shù)赝林用?。許多中國(guó)企業(yè)在馬來西亞進(jìn)行投資的時(shí)候并不了解當(dāng)?shù)氐姆?，違背了當(dāng)?shù)氐姆梢?guī)定，致使風(fēng)險(xiǎn)加劇。從這個(gè)角度來看，構(gòu)建海外投資風(fēng)險(xiǎn)的法律防控體系對(duì)中國(guó)能否順利實(shí)施“一帶一路”倡議具有理論與現(xiàn)實(shí)的雙重意義。

構(gòu)建海外投資風(fēng)險(xiǎn)法律防控體系新路徑

制定和完善相關(guān)法律法規(guī)。目前在我國(guó)，關(guān)于海外投資的法律法規(guī)體系并不完備，主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面：一方面是沒有專門的關(guān)于海外投資的正式法律出臺(tái)，現(xiàn)有的法律依據(jù)主要是各個(gè)職能管理部門制定的一些法規(guī)文件，立法層次較低，法律效力低下。如國(guó)家發(fā)改委制定發(fā)布的《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)和備案管理辦法》，商務(wù)部的《境外投資管理辦法》，外管局的《境內(nèi)機(jī)構(gòu)對(duì)外直接投資外匯管理規(guī)定》，國(guó)資委的《中央企業(yè)境外投資監(jiān)督管理暫行辦法》等，這些管理辦法且不說相互之間有重復(fù)之嫌，單單是法律約束級(jí)別，還有對(duì)于海外投資具體行為的法律解釋與規(guī)定都是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。筆者認(rèn)為，我國(guó)應(yīng)該加強(qiáng)國(guó)內(nèi)的關(guān)于海外投資的立法力度，提高立法層次，盡快制定一部綱領(lǐng)性的專門的《海外投資法》，并有效梳理整合現(xiàn)有的法律法規(guī)，從而構(gòu)建一個(gè)完備的關(guān)于海外投資的法律體系。習(xí)近平總書記在十九大報(bào)告中明確提出，“建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義法治體系，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家”，而《海外投資法》及其相關(guān)配套法律法規(guī)的制定就是其中的重要內(nèi)容。另一方面，我國(guó)作為“一帶一路”倡議的發(fā)起者與推動(dòng)者，應(yīng)號(hào)召沿線參與國(guó)家一起研究制定專屬于“一帶一路”跨境經(jīng)貿(mào)合作的國(guó)際公約，從而讓“一帶一路”框架下不同國(guó)家地區(qū)間的合作交流能夠更加順暢，進(jìn)而降低我國(guó)海外投資風(fēng)險(xiǎn)。值得一提的是，在研究、制定與談判的過程中，我國(guó)還可以借此機(jī)會(huì)宣傳推廣我國(guó)自己的法律法規(guī)及其相關(guān)理念，從而在今后的跨境投資活動(dòng)中占據(jù)主動(dòng)。

加強(qiáng)專業(yè)海外投資法律服務(wù)體系建設(shè)。我國(guó)現(xiàn)有的海外投資行為屢屢受挫，除去企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營(yíng)管理因素之外，最重要的就是外部環(huán)境的影響，即對(duì)于投資環(huán)境的未知，這種未知直接決定了投資主體海外投資行為的不確定性。因此我們要想降低海外投資的這種不確定性，降低其風(fēng)險(xiǎn)，最根本的方法就是降低對(duì)于投資環(huán)境的未知程度，換言之，如果能夠盡知其詳，則肯定“知己知彼，百戰(zhàn)不殆”了。正是由于我國(guó)投資主體對(duì)于東道國(guó)政治、經(jīng)濟(jì)、法律、文化等環(huán)境因素的調(diào)查研究不夠詳盡，從而導(dǎo)致了當(dāng)前我國(guó)海外投資的困境，想要化解這一困境，最好的辦法就是構(gòu)建專業(yè)的海外投資法律服務(wù)體系。該體系不僅要能夠提供關(guān)于投資環(huán)境的所有調(diào)查資料，還要可以為投資主體的準(zhǔn)入、投資、退出等整個(gè)過程提供專業(yè)的法律服務(wù)，特別是在與東道國(guó)發(fā)生糾紛時(shí)，要為投資主體的糾紛解決提供專業(yè)的法律意見與保護(hù)。貫穿于整個(gè)投資過程的法律服務(wù)體系是有效降低海外投資風(fēng)險(xiǎn)最為行之有效的措施。

（作者為河北大學(xué)講師）

【注：本文系河北省教育廳教育科學(xué)規(guī)劃項(xiàng)目“跨文化交際能力理論框架及評(píng)估策略研究”（項(xiàng)目編號(hào)：GH151103）的研究成果；本項(xiàng)研究還受到“河北大學(xué)中西部提升綜合實(shí)力”專項(xiàng)資金支持】

【參考文獻(xiàn)】

①李武?。骸?“一帶一路”戰(zhàn)略中我國(guó)海外投資法律風(fēng)險(xiǎn)研究》，《江西社會(huì)科學(xué)》，2017年第5期。

②陳寧：《利益相關(guān)者為視角的中小企業(yè)跨國(guó)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)防范》，《現(xiàn)代財(cái)經(jīng)》，2011年第1期。

③李一文：《我國(guó)海外投資風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警研究》，《管理世界》，2016年第9期。

責(zé)編/宋睿宸 美編/楊玲玲endprint