從李陽(yáng)離婚案看涉外離婚的國(guó)際私法問題

摘 要 2011年9月，李陽(yáng)離婚案成為各大新聞媒體及大眾關(guān)注的焦點(diǎn)，但是目前關(guān)于該案的分析主要限于國(guó)內(nèi)法范圍，鮮有從國(guó)際私法角度進(jìn)行研究。本文主要圍繞李陽(yáng)離婚案的管轄權(quán)、法律適用以及其他國(guó)際私法問題等進(jìn)行分析探討，涉及國(guó)際私法的調(diào)整對(duì)象、涉外離婚案件的管轄權(quán)、涉外離婚案件準(zhǔn)據(jù)法的確定，以及與案件相關(guān)的“先決”和“公共秩序保留”兩項(xiàng)特有制度。最終得出結(jié)論，即李陽(yáng)離婚案屬于國(guó)際私法的調(diào)整對(duì)象，我國(guó)法院對(duì)此具有管轄權(quán)，案件的準(zhǔn)據(jù)法應(yīng)當(dāng)是中國(guó)法律，兩人的婚姻關(guān)系合法有效，但應(yīng)以中國(guó)婚姻登記時(shí)間為準(zhǔn)，兩人在美國(guó)的婚姻登記因李陽(yáng)涉及重婚而歸于無效。

關(guān)鍵詞 國(guó)際私法 管轄權(quán) 法律適用

作者簡(jiǎn)介：許靜曉，河南警察學(xué)院。

中圖分類號(hào)：D920.5 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.12.280

從2011年9月開始，因瘋狂英語(yǔ)紅極一時(shí)的李陽(yáng)因“家暴”問題榮登各大新聞媒體的頭版頭條，一時(shí)間“李陽(yáng)離婚案”成了大眾關(guān)注的焦點(diǎn)。歷經(jīng)數(shù)次開庭，北京市朝陽(yáng)區(qū)法院最終于2013年2月做出一審宣判，雖然上訴期滿前一天，李陽(yáng)還提出上訴，但事后又因達(dá)成“庭外和解”而撤回。至此，鬧得沸沸揚(yáng)揚(yáng)的李陽(yáng)離婚案終于塵埃落定。目前，關(guān)于此案的分析僅限于新聞報(bào)道，而且主要是從國(guó)內(nèi)法的角度進(jìn)行。但本案的人物身份極其特殊，即李陽(yáng)前妻李金（Kim），三個(gè)女兒均是美國(guó)國(guó)籍。所以，本文從國(guó)際私法的角度進(jìn)行探討，試圖理清其中涉及的國(guó)際私法問題。

一、案情簡(jiǎn)介

2011年9月4日，李陽(yáng)妻子李金（Kim）曝光遭受家暴照片，并要求離婚。經(jīng)過1年的時(shí)間，前后開庭4次之后，“李陽(yáng)離婚案”最終于2013年2月3日在北京市朝陽(yáng)區(qū)法院宣判。法院判決李陽(yáng)“家暴”成立，準(zhǔn)予李陽(yáng)與李金（Kim）離婚，三個(gè)女兒的撫養(yǎng)權(quán)歸李金所有，李陽(yáng)需支付三個(gè)女兒撫養(yǎng)費(fèi)，并支付李金精神損害金5萬元、財(cái)產(chǎn)折價(jià)款1200萬元。上訴期滿前一天，李陽(yáng)還提出上訴，但事后又因達(dá)成“庭外和解”而撤回。

首先需要確定本案是否屬于國(guó)際私法的調(diào)整對(duì)象。國(guó)際私法的調(diào)整對(duì)象是涉外民事關(guān)系，即在司法實(shí)踐中，民事關(guān)系的主體、客體或法律事實(shí)三項(xiàng)中只要有一項(xiàng)具有涉外因素，便屬于“涉外民事關(guān)系”，受國(guó)際私法的調(diào)整 。一是“主體涉外”，指民事關(guān)系的當(dāng)事人具有外國(guó)國(guó)籍或在國(guó)外有住所，比如跨國(guó)婚姻、國(guó)際合同等。二是“客體涉外”，指民事關(guān)系的標(biāo)的位于國(guó)外，比如繼承案件被繼承人的財(cái)產(chǎn)位于國(guó)外。三是“法律事實(shí)涉外”，指民事關(guān)系的法律事實(shí)發(fā)生在國(guó)外，比如侵權(quán)的事實(shí)發(fā)生在國(guó)外。李陽(yáng)離婚案中，李陽(yáng)前妻李金（Kim）是美國(guó)國(guó)籍，李陽(yáng)三個(gè)女兒也是美國(guó)國(guó)籍，屬于典型的主體涉外的涉外離婚案件，屬于國(guó)際私法的調(diào)整對(duì)象——涉外民事關(guān)系。

二、案件管轄權(quán)

離婚是配偶雙方于生存期間解除婚姻關(guān)系的法律手段。離婚案件或被認(rèn)為涉及內(nèi)國(guó)的公共秩序，或被認(rèn)為直接關(guān)系到內(nèi)國(guó)公民及其家庭的利益，所以，一些國(guó)家以“住所”為依據(jù)行使管轄權(quán)，另一些國(guó)家則以“國(guó)籍”為依據(jù)行使管轄權(quán)。管轄權(quán)是一國(guó)國(guó)家主權(quán)的重要體現(xiàn)，在司法實(shí)踐中，每個(gè)國(guó)家都盡可能的獲得涉外民事案件的管轄權(quán)，目前，單獨(dú)采用一種標(biāo)準(zhǔn)的國(guó)家較少，大部分的國(guó)家采取都是“住所”加“國(guó)籍”的復(fù)合模式，這也有助于防止“跛腳婚姻” 的出現(xiàn)。我國(guó)關(guān)于離婚管轄權(quán)的規(guī)定很具體，分為協(xié)議離婚和訴訟離婚兩種。協(xié)議離婚管轄權(quán)依據(jù)是《婚姻登記條例》第10條：“……中國(guó)公民同外國(guó)人在中國(guó)內(nèi)地自愿離婚的，內(nèi)地居民同香港居民、澳門居民、臺(tái)灣居民、華僑在中國(guó)內(nèi)地自愿離婚的，男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到內(nèi)地居民常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記?！薄ＴV訟離婚管轄權(quán)的規(guī)定集中體現(xiàn)在《民事訴訟法》第22條、第23條第1款，采取“原告就被告”的原則，只要被告在我國(guó)境內(nèi)有住所，我國(guó)法院就有管轄權(quán)。另外作為一項(xiàng)例外，當(dāng)被告在我國(guó)沒有住所，而原告在我國(guó)境內(nèi)有住所的話，我國(guó)法院依然可以行使管轄權(quán)。

李陽(yáng)離婚案中，李金于2011年在我國(guó)法院提起訴訟，屬于訴訟離婚。李陽(yáng)作為被告在我國(guó)境內(nèi)有住所，按照我國(guó)《民事訴訟法》“原告就被告”的原則，中國(guó)法院當(dāng)然具有管轄權(quán)。所以，北京市朝陽(yáng)區(qū)法院受理“李陽(yáng)離婚案”，完全符合涉外婚姻案件管轄權(quán)的規(guī)定。

三、案件的法律適用

管轄權(quán)確定之后，接下來就需要解決案件的法律適用問題。涉外民事案件中，由于涉及一個(gè)以上國(guó)家的法律，每個(gè)國(guó)家的法律有可能規(guī)定不一致，出現(xiàn)“法律沖突”在所難免，而國(guó)際私法的根本任務(wù)就是通過確定案件的法律適用從而解決各國(guó)的“法律沖突”，那么最終確定的案件的適用的法律在國(guó)際私法上稱為“準(zhǔn)據(jù)法”。 例如“訴訟離婚適用法院地法”，如果在中國(guó)訴訟，準(zhǔn)據(jù)法即為中國(guó)法，如果在美國(guó)訴訟，案件最終確定的準(zhǔn)據(jù)法就是美國(guó)法。

“李陽(yáng)離婚案”案件管轄權(quán)確定之后，由法院確定案件的法律適用，即確定案件的“準(zhǔn)據(jù)法”。我國(guó)2011年生效的《涉外民事關(guān)系法律適用法》將我國(guó)涉外離婚案件準(zhǔn)據(jù)法的確定區(qū)分為協(xié)議離婚和訴訟離婚兩種進(jìn)行規(guī)定。第一種是協(xié)議離婚，準(zhǔn)據(jù)法的確定分為四步：第一步，“意思自治”，即由雙方當(dāng)事人自行協(xié)商確定案件準(zhǔn)據(jù)法，范圍以一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國(guó)籍國(guó)法律為限。如果雙方?jīng)]有選擇的話進(jìn)行第二步，即“適用共同經(jīng)常居所地法”，沒有共同經(jīng)常居所地的啟動(dòng)第三步，即“適用共同國(guó)籍國(guó)法”，沒有共同國(guó)籍的進(jìn)行第四步，即“適用離婚機(jī)構(gòu)所在地法”。在實(shí)踐中協(xié)議離婚準(zhǔn)據(jù)法的確定是比較復(fù)雜的，而訴訟離婚的準(zhǔn)據(jù)法確定就非常簡(jiǎn)單，直接適用“法院地法”。“李陽(yáng)離婚案”中，李陽(yáng)妻子李金于2011年起訴離婚，案件屬于典型的訴訟離婚，按照《涉外民事關(guān)系法律適用法》的規(guī)定，訴訟離婚適用“法院地法”。“李陽(yáng)離婚案”在我國(guó)啟動(dòng)訴訟程序，我國(guó)法院對(duì)該案也具有管轄權(quán)，那么“法院地法”即為中國(guó)法律。所以，“李陽(yáng)離婚案”的準(zhǔn)據(jù)法應(yīng)該為我國(guó)法律，案件適用我國(guó)關(guān)于婚姻方面的法律。

四、案件涉及的“先決”問題和公共秩序保留

本案涉及國(guó)際私法的特殊制度——“先決”，即國(guó)際私法案件“主要問題”的解決需要以另外一個(gè)問題的解決為前提，這個(gè)首先需要解決的問題即為“先決問題”。 本案中，如果要對(duì)李陽(yáng)和李金的離婚關(guān)系進(jìn)行判定，首先需要解決的問題是兩人的婚姻關(guān)系是否合法成立。本案中，2005年4月李陽(yáng)和前妻李金（Kim）在美國(guó)內(nèi)華達(dá)州克拉克縣登記結(jié)婚。2010年7月李陽(yáng)和前妻李金（Kim）在中國(guó)辦理結(jié)婚登記。兩人于不同時(shí)間在不同地點(diǎn)登記結(jié)婚，而且李金（Kim）還于2012年12月曝料，李陽(yáng)存在重婚問題。這使原本復(fù)雜的婚姻關(guān)系更加撲朔迷離。那么兩者的婚姻關(guān)系是否合法成立？另外，兩人的結(jié)婚時(shí)間到底從什么時(shí)候開始計(jì)算？ 這是解決本案“主要問題”之前需要解決的“先決問題”。

李陽(yáng)和李金的兩次結(jié)婚登記分別發(fā)生在2005年和2010年，應(yīng)當(dāng)依據(jù)1986年《民法通則》確定兩人婚姻關(guān)系的“準(zhǔn)據(jù)法”。該法第147條的規(guī)定：“中華人民共和國(guó)公民和外國(guó)人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律……”。本案中，2005年4月李陽(yáng)和前妻李金（Kim）在美國(guó)內(nèi)華達(dá)州克拉克縣登記結(jié)婚?；橐鼍喗Y(jié)地是美國(guó)，兩種在美國(guó)登記結(jié)婚符合美國(guó)法律規(guī)定，婚姻合法成立。2010年7月李陽(yáng)和前妻李金（Kim）在中國(guó)辦理結(jié)婚登記。兩人在中國(guó)的婚姻關(guān)系適用婚姻締結(jié)地法——中國(guó)法律。兩人在中國(guó)登記結(jié)婚符合我國(guó)《婚姻法》的規(guī)定，兩人的婚姻關(guān)系合法有效。這樣按照美國(guó)法律和中國(guó)法律就出現(xiàn)了兩個(gè)合法有效的婚姻關(guān)系，但實(shí)際上是一個(gè)婚姻關(guān)系，所以就需要確定兩人到底應(yīng)該以哪個(gè)時(shí)間為準(zhǔn)界定婚姻關(guān)系的成立。這就需要涉及李金提到的李陽(yáng)的重婚問題。

對(duì)于重婚問題又涉及國(guó)際私法的專有制度——“公共秩序保留”，即在司法實(shí)踐中，如果法院最終確定的準(zhǔn)據(jù)法的適用將與本國(guó)的重大利益、法律基本原則等相抵觸的話，法院可以排除本應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法的一種制度，我國(guó)稱為“社會(huì)公共利益”。 “李陽(yáng)離婚案”中，法院查明李陽(yáng)存在兩個(gè)婚姻關(guān)系，第一個(gè)婚姻是李陽(yáng)和前妻林某，兩人1995年5月在國(guó)內(nèi)結(jié)婚，1999年4月在國(guó)內(nèi)協(xié)議離婚，2000年5月復(fù)婚，2006年11月再次協(xié)議離婚。第二個(gè)婚姻關(guān)系是李陽(yáng)與李金，兩人2005年4月在美國(guó)結(jié)婚，2010年7月又在中國(guó)結(jié)婚。從兩個(gè)婚姻關(guān)系存續(xù)時(shí)間可以發(fā)現(xiàn)，從2005年4月到2006年11月，李陽(yáng)存在兩個(gè)婚姻關(guān)系。在此，必須考慮公共保留制度，即我國(guó)1986年《民法通則》第150條的規(guī)定：“依照本章規(guī)定適用外國(guó)法律或者國(guó)際慣例的，不得違背中華人民共和國(guó)的社會(huì)公共利益?！备鶕?jù)上述分析，根據(jù)美國(guó)法律和中國(guó)法律，李陽(yáng)和李金的婚姻關(guān)系合法成立。但是李陽(yáng)當(dāng)時(shí)存在另外的婚姻關(guān)系，屬于“重婚”，美國(guó)法律的適用損害我國(guó)社會(huì)公共利益，應(yīng)該排除美國(guó)法的適用，直接適用中國(guó)法律。根據(jù)中國(guó)法律，李陽(yáng)既已存在婚姻關(guān)系，所以他與李金2005年4月在美國(guó)的婚姻關(guān)系無效。2010年7月李陽(yáng)和前妻李金（Kim）在中國(guó)辦理結(jié)婚登記。1986年《民法通則》第147條的規(guī)定：“中華人民共和國(guó)公民和外國(guó)人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律……”，兩者結(jié)婚適用中國(guó)法律，兩者當(dāng)時(shí)在中國(guó)登記結(jié)婚，而且李陽(yáng)與林某已經(jīng)離婚，所以兩者在中國(guó)的婚姻關(guān)系合法成立。李陽(yáng)和李金的婚姻關(guān)系應(yīng)該從2010年7月在中國(guó)辦理登記時(shí)起算。

綜上所述，李陽(yáng)離婚案中，丈夫李陽(yáng)具有中國(guó)國(guó)籍，妻子李金具有美國(guó)國(guó)籍，案件屬于典型的主體涉外的離婚訴訟，屬于國(guó)際私法的調(diào)整對(duì)象——涉外民事關(guān)系。另外，根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》的規(guī)定，我國(guó)法院對(duì)于原告和被告在我國(guó)境內(nèi)有住所的案件都具有管轄權(quán)，李陽(yáng)離婚案中李陽(yáng)在我國(guó)境內(nèi)有住所，所以中國(guó)法院對(duì)該案具有管轄權(quán)。管轄權(quán)確定后，法院需要進(jìn)行準(zhǔn)據(jù)法的確定，根據(jù)《涉外民事關(guān)系法律適用法》的規(guī)定，訴訟離婚適用法院法，李陽(yáng)離婚案在我國(guó)提起訴訟，我國(guó)為法院地，所以案件準(zhǔn)據(jù)法是我國(guó)法律。但是該案又涉及國(guó)際私法的兩項(xiàng)特殊制度——“先決”和“公共秩序保留”。在對(duì)李陽(yáng)和李金離婚關(guān)系進(jìn)行審理之前，需要確定李陽(yáng)和李金的婚姻關(guān)系是否合法成立，李陽(yáng)和李金分別在美國(guó)和中國(guó)登記結(jié)婚，根據(jù)我國(guó)《民法通則》的規(guī)定，兩人在美國(guó)和中國(guó)的結(jié)婚登記均為合法有效，那就需要解決以哪個(gè)登記為準(zhǔn)的問題。李金爆料出來的李陽(yáng)重婚情節(jié)，涉及我國(guó)社會(huì)公共利益，美國(guó)婚姻關(guān)系因“公共秩序保留”制度終歸無效，所以，李陽(yáng)和李金的婚姻關(guān)系應(yīng)該從2010年7月在中國(guó)辦理登記時(shí)起算，以此作為兩者子女和財(cái)產(chǎn)分割的時(shí)間節(jié)點(diǎn)。

注釋：

李雙元.國(guó)際私法（第三版）.北京：北京大學(xué)出版社.2013.1-2，300.

國(guó)際私法中的跛腳婚姻，又叫跛行的婚姻（limpingmarriage），即在一個(gè)國(guó)家有效而在另一個(gè)國(guó)家無效或者解除的婚姻。

杜新麗.國(guó)際私法（第五版）.北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社.2017.84，104.