淺談我國未成年人監(jiān)護制度的問題及完善建議

陳雅玲, 林彬

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淺談我國未成年人監(jiān)護制度的問題及完善建議

陳雅玲, 林彬

（福建省龍海市人民檢察院，福建 龍海 363100）

近年來，作為父母或監(jiān)護人侵害未成年財產(chǎn)權(quán)益、人身權(quán)益，如虐待、遺棄、買賣未成年人的案件屢屢發(fā)生。以“未成年人利益最大化”為原則的監(jiān)護制度尚未有完善的規(guī)范，且在實踐過程中出現(xiàn)可行性不高、效果不佳的情況。從離婚后未成年人監(jiān)護出現(xiàn)相互推諉或爭奪的情況、流浪未成年人監(jiān)護缺失、未成年人在被監(jiān)護中被侵害得不到救助等問題為切入點，淺析我國未成年人監(jiān)護制度存在的缺陷，并為制度的建立和完善提出建議意見。

未成年人；監(jiān)護制度；缺陷；完善

我國的《民法通則》規(guī)定未成年人是指未滿18周歲的公民，文中研究中的未成年人也是指未滿18周歲的公民。未成年人的監(jiān)護制度是指監(jiān)督和保護未成年人合法權(quán)益的法律制度。未成年人的監(jiān)護存在兩方面特征：首先是隱蔽性。未成年人作為尚未成熟的個體，缺乏維護自身權(quán)力的能力；其次是訴訟難度大。未成年人在維護自身權(quán)益過程中，從意識到被侵權(quán)到收集證據(jù)再到訴訟等存在極大難度。加之大眾受“不管他人家務(wù)事”思想觀念的影響，主動幫助未成年人維權(quán)的情況較少。

一、未成年人監(jiān)護中的一些現(xiàn)象

（一）父母或監(jiān)護人在監(jiān)護過程中侵害未成年人的情況

媒體報道的“南京江寧吸毒女餓死女童案”“深圳男子毆打6歲兒子致死案”“銅山區(qū)邵某對女兒性侵案”，還有筆者所在基層院辦理的“夫妻販賣親生子案”，屢屢讓人觸目驚心。家庭是心靈美好的港灣，父母應(yīng)當是未成年人最為依賴和信任的人，作為監(jiān)護人，父母非當不能好好的呵護陪伴未成年人的成長，為他們創(chuàng)造一個良好的成長環(huán)境，卻反過來讓自己的子女受到了來自身邊本應(yīng)最親近的人的深深傷害，這對未成年人的心理和身理成長的損害無疑是毀滅性的。

（二）離婚后未成年子女的監(jiān)護出現(xiàn)互相爭奪或推諉的情況

離婚自由是對夫妻個人權(quán)利的保障，但離婚對子女利益的影響甚大，其中影響最大的是離婚后父母對子女的監(jiān)護問題，它涉及子女的人身、財產(chǎn)權(quán)益。根據(jù)我國《婚姻法》第31條規(guī)定，登記離婚需具備兩個條件：一是離婚的合意；二是對子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)問題有適當處理。可見，離婚時父母協(xié)商明確子女的撫養(yǎng)責任，是夫妻關(guān)系準予解除的前提條件之一。即父母雙方可以在自愿的基礎(chǔ)上，根據(jù)雙方的條件和子女的情況，通過簽訂離婚撫養(yǎng)協(xié)議的方式，確定離婚后子女由哪一方監(jiān)護、子女的生活費和教育費雙方如何負擔等問題。但是這種以離婚當事人的意思來決定子女監(jiān)護人的規(guī)定，不一定就能夠切實保護子女的利益，因為離婚夫妻在簽訂離婚撫養(yǎng)協(xié)議時，更為注重保護自身的利益，而忽視對子女利益的保護。由于我國之前實行計劃生育，很多家庭只有一個小孩，在夫妻雙方協(xié)議離婚時，父母雙方都不愿放棄小孩的撫養(yǎng)權(quán)，因此產(chǎn)生糾紛。同時，很多離婚夫妻擔心承擔子女監(jiān)護責任會影響自身日后的生活，不愿承擔對小孩的監(jiān)護責任。

（三）流浪未成年人監(jiān)護缺失的情況

隨著我國社會發(fā)展轉(zhuǎn)型，出現(xiàn)了流浪兒童這一特殊群體。近年來，流浪兒童數(shù)量明顯增加。由于流浪兒童自身缺乏謀生能力，在缺乏有效監(jiān)護的背景下，發(fā)生過一些流浪兒童的悲慘事件，例如“畢節(jié)流浪兒致死案”“南京江寧兩兒童餓死案”。一個個年幼生命的逝去，折射出流浪未成年人的生活窘境。造成流浪未成年人外出流浪的原因主要包括三方面：首先，家庭原因。流浪兒童父母感情破裂，均不愿承擔監(jiān)護責任，監(jiān)護人對流浪兒童存在暴力行為等；流浪兒童自身原因，少數(shù)未成年人叛逆心理很強，與父母發(fā)生矛盾后離家出走；第三，社會原因，相關(guān)法律制度不健全，地區(qū)經(jīng)濟水平落后等。

二、淺析目前我國未成年人監(jiān)護制度存在的不足和缺陷

（一）監(jiān)護主體資格的規(guī)定存在一定問題

根據(jù)我國法律規(guī)定，未成年人的父母是其法定監(jiān)護人。當未成年人沒有父母等法定監(jiān)護人而無法制定其他監(jiān)護人時，可由未成年人父母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔任監(jiān)護人。因監(jiān)護主體不明確的問題，各個主體之間互相推卸責任，人人有責變成人人無責，當被監(jiān)護人喪失監(jiān)護的時候，無人愿意主動擔任監(jiān)護人，將給被監(jiān)護人帶來“二次傷害”，對未成年人的身心成長造成了極大的負面影響。

1.監(jiān)護權(quán)與親權(quán)不分

近年來，不少專家學(xué)者提出了“親權(quán)”的概念。他們提出，親權(quán)是指父母基于其身份而對其子女所享有的以管教和保護為內(nèi)容的權(quán)利和義務(wù)。[1]實施未成年人監(jiān)護制度是為了保護未成年人的合法權(quán)益。在未成年人喪失父母或者父母失去監(jiān)護能力的情況下，需要按照法律為其指定監(jiān)護人。我國目前的法律規(guī)范中尚沒有親權(quán)的概念，更尚未同監(jiān)護權(quán)進行區(qū)分，將親權(quán)和監(jiān)護權(quán)混為一談的弊端是難以使父母明確自己對未成年子女的權(quán)利義務(wù)與第三人對未成年子女的監(jiān)護有何區(qū)別，不利于其職責的履行，不利于未成年子女利益的保護。[2]

2.由單位等社會組織擔任未成年人的監(jiān)護人不適應(yīng)社會實際發(fā)展狀況

在我國實行計劃經(jīng)濟時期，村（居）民委員會、父母單位被列為候補監(jiān)護人。隨著社會的發(fā)展已經(jīng)不再適應(yīng)目前社會實際情況。一是村（居）民委員會工作人員有限，對于處理未成年人監(jiān)護的問題通常也不具有專業(yè)性，人力物力的匱乏，根本沒有能力擔負監(jiān)護職責；二是市場經(jīng)濟環(huán)境下，父母的單位與其父母大多是雇傭關(guān)系，勞動關(guān)系的締結(jié)往往并非長期固定，對其父母的約束力低；三是包括民政部門在內(nèi)的單位組織畢竟是機構(gòu)而非人，它代替不了人為周到細致的照顧和陪伴?？梢姡瑔挝唤M織作為監(jiān)護主體不能很好履行監(jiān)護職責，也不利于未成年人利益的維護。

（二）關(guān)于監(jiān)護人權(quán)利和責任的規(guī)定值得商榷

我國現(xiàn)有的法律法規(guī)中，如《民法通則》等對監(jiān)護人權(quán)利和責任的內(nèi)容僅是一些原則性的規(guī)定，過于籠統(tǒng)。法律缺乏對監(jiān)護可行使權(quán)力的說明，監(jiān)護人是否履行或是否正當履行監(jiān)護職責也難以判斷。根據(jù)我國民法規(guī)定，監(jiān)護人應(yīng)當照顧未成年人的生活，保護其身體健康，如何做才符合以上標準，此原則性規(guī)定顯然很難給法官在處理個案中提供具體指引；民法規(guī)定，監(jiān)護人對未成年人的財產(chǎn)保護只強調(diào)“監(jiān)護人在監(jiān)管被監(jiān)護人財產(chǎn)時應(yīng)盡到一個善良保護人的義務(wù)”，具體如何做到盡到善良人義務(wù)，如果沒有盡到義務(wù)將會承擔什么相應(yīng)的法律責任，法條也沒有具體規(guī)定。

（三）監(jiān)護權(quán)在實施中缺乏監(jiān)管

如上述描述的三種監(jiān)護不力的情形，容易導(dǎo)致未成年人在遭受侵害后，難以得到快速的保護，這顯然不利于未成年人在遭受侵害后修復(fù)心靈創(chuàng)傷。如果處理不當，少數(shù)被侵害的未成年人甚至會走上犯罪道路。目前，我國針對未成年人監(jiān)護不力的情形缺乏有效監(jiān)督，存在監(jiān)督主體不明確，監(jiān)督標準不具體，并未設(shè)置監(jiān)督機構(gòu)等問題。出現(xiàn)濫用監(jiān)護權(quán)或放棄監(jiān)護權(quán)等情形，也只是采取民事賠償措施，懲罰措施比較輕。保護未成年人需要全社會共同努力，國家需要完善相關(guān)的法律，加強對監(jiān)護權(quán)實施的有效監(jiān)督。

（四）未成年人監(jiān)護制度訴訟流程操作性較低

我國目前未成年人監(jiān)護制度訴訟流程適用一般民事訴訟程序，然而未成年人監(jiān)護糾紛存在其特殊性，因此當未成年人的合法權(quán)益受到侵害，欲運用法律手段維護自身合法權(quán)益時又會遇到一些問題：一是因未成年人是限制行為能力人，不享有訴訟主體資格；二是未成年人缺乏維權(quán)意識，導(dǎo)致難以獲取監(jiān)護侵權(quán)證據(jù)。因此，未成年人監(jiān)護制度訴訟流程適用一般民事訴訟程序必然會造成該監(jiān)護糾紛訴訟流程不暢通，維權(quán)艱難，未成年人的合法權(quán)益難以得到保障的情況。

三、完善我國未成年人監(jiān)護制度的思考

（一）完善監(jiān)護主體資格的規(guī)定

1.區(qū)分親權(quán)與監(jiān)護權(quán)的概念與制度

親權(quán)首先是一種民事權(quán)利，同時又是父母的法定義務(wù)。親權(quán)應(yīng)當具有權(quán)利義務(wù)雙重性，是一種身份權(quán)，是絕對權(quán)、支配權(quán)和專屬權(quán)。為了使親權(quán)界限明確和不被濫用，親權(quán)所支配的內(nèi)容和目的應(yīng)被法律嚴格限制在保護教養(yǎng)未成年子女范圍內(nèi)。親權(quán)應(yīng)當專屬于父母，不得轉(zhuǎn)讓、繼承和拋棄。沒有法律的特殊規(guī)定不得由他人代行。[3]為了厘清親權(quán)概念和監(jiān)護概念使用范圍的區(qū)別，本人認為無需改變《民法通則》中關(guān)于監(jiān)護概念的運用，而應(yīng)該當再通過相關(guān)條款設(shè)置親權(quán)概念，使得親權(quán)和監(jiān)護權(quán)兩個概念間由恰當合理的邊界和交融，而主要規(guī)定應(yīng)包括以下幾點內(nèi)容：一是子女的父母是親權(quán)人，親權(quán)只能由父母享有；二是親權(quán)人承擔子女的照護等義務(wù)；三是親權(quán)有可能被限制或剝奪；四是只有當未成年人無行使親權(quán)或親權(quán)被限制或者被剝奪時，才能由子女的近親屬等擔任監(jiān)護人。

2.明確監(jiān)護權(quán)適格主體的范圍

我國法律應(yīng)當明確未成年人監(jiān)護權(quán)適格主體范圍，特別要增加國家成為監(jiān)護主體的一部分，甚至可以設(shè)置專門的未成年人國家監(jiān)護機構(gòu)，由國家出資招聘專業(yè)的護理人員來管理、保護未成年人。其次，部分不適格的監(jiān)護主體應(yīng)當取消監(jiān)護人資格，例如前文所述的未成年人居住地的村（居）民委員會。最后，遵循“未成年人利益最大化”原則，適當放開對監(jiān)護主體的限制，對于能夠保障未成年人利益的主體，通過審核評估后，可以申請成為監(jiān)護人。

（二）進一步具體明確監(jiān)護人的權(quán)責

我國法律應(yīng)當明確規(guī)定監(jiān)護人的權(quán)力與義務(wù)?？梢詮谋Ｗo未成年人人身、財產(chǎn)兩個方面來明確規(guī)范監(jiān)護人的職責。如保護人身權(quán)方面，可以規(guī)定監(jiān)護人應(yīng)當保護未成年人的精神文明健康，應(yīng)當為未成年人德智體美全面健康發(fā)展提供基本生活學(xué)習條件，應(yīng)當保障未成年人得到應(yīng)有的教育機會，規(guī)定監(jiān)護人可以教育、管教未成年人，但明令禁止監(jiān)護人以侮辱、虐待等方式管教未成年人，應(yīng)當維護未成年人的尊嚴。監(jiān)護人在處理被監(jiān)護人的財產(chǎn)時，需要經(jīng)過監(jiān)督人的同意。監(jiān)護人因故意或重大過失導(dǎo)致被監(jiān)護人的利益受到侵害時，監(jiān)護人需承擔相應(yīng)的賠償責任。

（三）加強對實施監(jiān)護權(quán)行為的監(jiān)管

最大化地保障未成年人合法權(quán)益，要加強對監(jiān)護制度的監(jiān)督，本著“未成年人利益最大化”的原則，對監(jiān)護人在行使權(quán)利義務(wù)時建立相應(yīng)的測評機制。[4]作為監(jiān)護人，在行使監(jiān)護權(quán)時要由第三方作為驗收監(jiān)督機構(gòu)，可以建立國家、社會、個人等多層面、多級別的監(jiān)督渠道作為第三方監(jiān)督方，如建立國家監(jiān)督體系，當父母等原監(jiān)護人不履行或履行不當監(jiān)護權(quán)時，公權(quán)力要適當及時跟進監(jiān)督，如人民法院可撤銷或變更未成年監(jiān)護人的監(jiān)護資格和監(jiān)督撤銷監(jiān)護后后續(xù)保障措施的實施，如建立學(xué)校、社區(qū)或福利院等社會監(jiān)督機構(gòu)，當未成年人監(jiān)護遭受侵害時，以上機構(gòu)可以主動啟動監(jiān)督程序，主動式為未成年人維權(quán)，充分發(fā)揮社會大眾的監(jiān)督力量。例如未成年人的親屬、鄰居以及其他社會人士，在發(fā)現(xiàn)未成年人被侵權(quán)的現(xiàn)象時，均可以向相關(guān)部門進行舉報。通過建立完善的監(jiān)督體系，最大程度保護未成年人的權(quán)益。

（四）完善未成年人監(jiān)護制度訴訟程序，必要時建立未成年人監(jiān)護法庭

可以構(gòu)想在基層法院設(shè)置專門的未成年人監(jiān)護法庭，選拔、培養(yǎng)有處理未成年人事務(wù)相關(guān)經(jīng)驗的法官，專門受理關(guān)于未成年人收養(yǎng)、監(jiān)護、繼承等事項，對監(jiān)護事務(wù)引發(fā)的糾紛進行裁決。專門為未成年人監(jiān)護法庭構(gòu)建一套適合處理未成年人監(jiān)護事務(wù)的訴訟程序，對現(xiàn)有的民事訴訟基礎(chǔ)上對未成年人監(jiān)護制度訴訟流程進行完善，考慮到未成年人的特點，為未成年人設(shè)立范圍較為廣泛的訴訟主體，讓國家、社會、個人的力量得到充分發(fā)揮，例如實行未成年人救助機構(gòu)、社會組織等代為公益訴訟等，避免出現(xiàn)未成年人訴訟難得現(xiàn)象?？紤]到未成年人心智發(fā)育不成熟、法律意識單薄，取證難的問題，調(diào)整民事訴訟中“誰主張誰舉證”的舉證規(guī)則，適用舉證責任倒置規(guī)則，當未成年人認為自己權(quán)益受到監(jiān)護人侵害時，由監(jiān)護人證明自己無侵害行為。

五、結(jié)語

未成年人監(jiān)護制度是我國民事法律制度體系中一項非常重要的制度，實施這一制度不僅有利于保護未成年人得合法權(quán)益，而且有利于社會的和諧穩(wěn)定。未成年人是祖國的未來，未成年人的監(jiān)護問題需要引起全社會的重視。我國目前尚未形成較為系統(tǒng)完善的制度規(guī)范，未成年人監(jiān)護制度體系需要進一步完善。

[1] 王詩雅.撫養(yǎng)與監(jiān)護糾紛的法律救濟[M].北京:法律出版社,2001.

[2] 陳葦.中國婚姻家庭法立法研究[M].北京:群眾出版社,2000.

[3] 李銀河等主編.婚姻法修改論爭[M].北京:光明日報出版社,1999.

[4] 吳用.兒童監(jiān)護國際公法問題研究[M].北京:對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)出版社,2009.

（責任編輯：黃文麗）

Discussion on the Problems and Improvement Suggestions of the Minor Guardianship System in China

CHEN Ya-ling, LIN Bin

(People's Procuratorate of Longhai, Fujian, Longhai 363100, China)

In recent years, as a parent or guardian, the violation of the property rights and personal rights of minors, such as maltreatment, abandonment, and the sale of minors frequently occur. The guardianship system based on the principle of "maximizing the interests of minors" has not yet been well regulated, and the feasibility is not high and the effect is not good in the process of practice. This paper starts from the problems of the custody of minors after divorce, such as prevarication or competition, the lack of custody of vagrant minors, and the lack of assistance for minors being harmed in custody.

minor guardianship; system; defect; perfection

2018－08－20

陳雅玲（1986—），女，福建龍海人，助理檢察員，在讀碩士，研究方向：刑法與刑事訴訟法。

1673-1417（2018）03-0105-04

10.13908/j.cnki.issn1673-1417.2018.03.0023

D923

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