周 永 坤
東方社會在準備邁向現(xiàn)代之初,曾經(jīng)努力學(xué)習(xí)、模仿西方的政治文化,以期融入國際社會,達強國之目的,大量譯介西方的政治學(xué)理論成為這一努力的重要一環(huán),這也就碰上了Polity這一西方政治學(xué)的核心概念。Polity這一概念發(fā)源于古希臘,它的經(jīng)驗前提是城邦社會,因此與東方的帝王專制實踐不相容。為了將東方固有的帝王專制制度納入這一西方的概念體系,在將Polity譯為政體的同時,也有人使用“國體”和“政體”這兩個古老的東方詞匯來創(chuàng)造性地迻譯Polity,使它兼具古老的東方意蘊與現(xiàn)代憲法學(xué)語境的雙重意義,這便產(chǎn)生了Polity的兩元論。兩元論中的“國體”概念用以建構(gòu)與維護君權(quán)至上的國家,而政體則保存了Polity的原意,用以型構(gòu)現(xiàn)代政府,使Polity成為推進東方政治體制改革的重要概念工具。兩元論率先產(chǎn)生于明治維新前后的日本,以將天皇制度納入西方的憲法學(xué)概念體系,建構(gòu)現(xiàn)代君主政體國家。中國學(xué)界最早譯為政體,清末立憲運動中引入了日本的兩元論,用“國體”以存滿清君主制,用政體以吸收西方的三權(quán)分立之憲政,以為專制君主制轉(zhuǎn)向立憲君主制服務(wù)。辛亥革命以后,帝制消失,“國體”(君主)便失去了存在的現(xiàn)實基礎(chǔ),Polity一元論率先在亞洲的第一個共和國成為主流觀念。二戰(zhàn)以后,日本被迫放棄天皇專制體制,《日本國憲法》(1946年11月3日公布,1947年5月3日施行)宣布“主權(quán)屬于國民”,“國體”一詞失去了規(guī)范基礎(chǔ),國體、政體兩元論也隨之淡出日本學(xué)界。在抗日戰(zhàn)爭時期,中國共產(chǎn)黨的實際領(lǐng)導(dǎo)人毛澤東以階級斗爭觀念改造已經(jīng)日薄西山的兩元論,創(chuàng)造了新的國體、政體兩元論,以為日后的革命埋下伏筆。1949年以后,隨著“階級斗爭為綱”上升為國家意識形態(tài),以階級分析為基礎(chǔ)的新兩元論進一步理論化為憲法學(xué)的正宗,一直沿襲至今。闡述Polity的原意,描述這一西方概念在東方嬗變的有趣歷史過程,重新評析現(xiàn)行的國體、政體兩元論,并對它進行一番知識社會學(xué)的分析,相信對于中國憲法學(xué)的發(fā)展及推進“依憲治國”的進程具有重要意義。下面讓我們從Polity的語義說起。
Polity一語源自古希臘,它與政治(Politics)、政策(Policy)、政治家(Politician)等語同出一源——Polis(城邦),中文通常將它譯成政體、國體、政制,甚至憲法。在亞里士多德的《政治學(xué)》中,Polity是指稱城邦體制的一個專用名詞。要理解Polity,需要從亞里士多德的社會發(fā)展觀念談起。
亞里士多德社會理論的基本假設(shè)是,人類有過社會生活的天性,人只能生活在各種各樣的團體之中,這些社會團體是一個不斷進化的自然進程。他說,“城邦的長成出于人類‘生活’的發(fā)展,而其實際的存在卻是為了‘優(yōu)良的生活’。早期各級社會團體都是自然地生長起來的,一切城邦既然都是這一生長過程的完成,也該是自然的產(chǎn)物。這又是社會團體發(fā)展的終點?!雹伲酃畔ED]亞里士多德:《政治學(xué)》,吳壽彭譯,商務(wù)印書館1965年版,第7頁。這表達了一個重要的人類社會進化論思想:人類團體的目的是追求善,這種追求善的組織形式是一個不斷進步的自然進程,城邦是這個自然進程的頂點。在進化的過程中,人類產(chǎn)生了三種不同的關(guān)系類型:家務(wù)體系、主奴體系、憲政體系,只有在平等的人組成的城邦中才有憲政體系,因此也才談得上“政體”。即Polity是研究不同城邦制度的最高政治組織所專用的概念,“Polity”是一個關(guān)于文明政治體制的概念,它是一個包含特殊價值內(nèi)涵的概念——人類共同的優(yōu)良生活,城邦產(chǎn)生以前的團體(家庭制、主奴制)在亞里士多德眼中都是野蠻的,不存在任何“Polity”。
政體對城邦的依賴或者政體是城邦的特有現(xiàn)象,還可以從亞里士多德將政體定義為城邦的“公務(wù)團體”中看出來。亞里士多德區(qū)分“最高治權(quán)的執(zhí)行者”與“治權(quán)的參與者”這兩者,他說,政體作為“公務(wù)團體就是每一城邦‘最高治權(quán)的執(zhí)行者,最高治權(quán)的執(zhí)行者則可以是一人,也可以是少數(shù)人,又可以是多數(shù)人’。”②[古希臘]亞里士多德:《政治學(xué)》,吳壽彭譯,商務(wù)印書館1965年版,第178頁。但是,“實際上一切政體[以參與治權(quán)的人數(shù)而言],主政者都屬多數(shù),雖在寡頭政體也是這樣。相似地,寡頭政體也不能單純地被認為是少數(shù)人主治的政體。”③[古希臘]亞里士多德:《政治學(xué)》,吳壽彭譯,商務(wù)印書館1965年版,第183頁以下。也就是說,“政體”的實際行使者可以是部分人,但是它的基礎(chǔ)是公民的聯(lián)合體,公民是真正的“主政者”,用今天的話來說這個“主政者”就是所謂“主權(quán)”者,而政體是“最高治權(quán)(主權(quán))的執(zhí)行者”,沒有公民,沒有公民聯(lián)合的城邦,也就不存在任何“政體”。那么,政體有哪些屬性呢?
首先,政體是追求“優(yōu)良生活的政體體制”。亞里士多德認為,人類社會團體的目的是追求善,它的形式從夫婦組合的家庭到村坊,再到它的最高形式——城邦?!罢w(πολιτε?α波里德亞)這個名詞的意義相同于‘公務(wù)團體’(πολ?τευμα波里德俄馬),而公務(wù)團體就是每一城邦‘最高治權(quán)的執(zhí)行者,最高治權(quán)的執(zhí)行者則可以是一人,也可以是少數(shù)人,又可以是多數(shù)人’。”④[古希臘]亞里士多德:《政治學(xué)》,吳壽彭譯,商務(wù)印書館1965年版,第132頁以下。
其次,政體是最高治權(quán)組織。亞里士多德說:“政體可以說是一個城邦的職能組織,由以確定最高統(tǒng)治機構(gòu)和政權(quán)的安排,也由以訂立城邦及其全體各分子所企求的目的?!雹荩酃畔ED]亞里士多德:《政治學(xué)》,吳壽彭譯,商務(wù)印書館1965年版,第178頁?!罢w(憲法)為一切政治組織的依據(jù),其中尤其著重于政治所由決定的‘最高治權(quán)’組織。城邦不論是哪種類型,它的最高治權(quán)一定寄托于‘公民團體’,公民團體實際上就是城邦?!雹蓿酃畔ED]亞里士多德:《政治學(xué)》,吳壽彭譯,商務(wù)印書館1965年版,第129頁。
第三,政體是以法律為基礎(chǔ)的公務(wù)團體。亞里士多德認為:“凡不能維持法律威信的城邦都不能說它已經(jīng)建立了任何政體。法律應(yīng)在任何方面受到尊重而保持無上的權(quán)威,執(zhí)政人員和公民團體只應(yīng)在(通則)所不及的‘個別’事例上有所抉擇,兩者都不該侵犯法律……命令永不能成為通則(‘普遍’)[而任何真實的政體必須以通則即法律為基礎(chǔ)]?!雹伲酃畔ED]亞里士多德:《政治學(xué)》,吳壽彭譯,商務(wù)印書館1965年版,第191頁以下。即政體不是建立在任意、暴力之上的,而是建立在規(guī)則之上的,正是基于此,亞里士多德將以暴力為基礎(chǔ)的波斯政權(quán)排除在“政體”概念以外——波斯不存在政體。
第四,政體是由三種職能機構(gòu)——立法、行政、司法——組成的公務(wù)團體。亞里士多德說:“一切政體都有三個要素,作為構(gòu)成的基礎(chǔ)”:一般公務(wù)的議事機能部分、行政機能部分和審判(司法)機能部分。②[古希臘]亞里士多德:《政治學(xué)》,吳壽彭譯,商務(wù)印書館1965年版,第215頁。也就是說,政體是以權(quán)力機構(gòu)的職權(quán)分工為前提的,否則不存在政體。
第五,政體是一個類概念,政體概念是對不同城邦的最高治權(quán)進行歸納而得出的概念?;诠畔ED的實踐,亞里士多德將政體分為正宗政體與變態(tài)政體,正宗政體有三:君主政體、貴族政體和共和政體。由三個正宗政體分別蛻變出三個變態(tài)政體,它們是:“僭主政體為君主政體的變態(tài),寡頭政體為貴族政體的變態(tài),平民政體為共和政體的變態(tài)。”③[古希臘]亞里士多德:《政治學(xué)》,吳壽彭譯,商務(wù)印書館1965年版,第178頁。如何區(qū)分正宗政體與變態(tài)政體?亞里士多德提出了“利益”標準。他認為不管治權(quán)享有者人數(shù)的多少,只要它們的統(tǒng)治“旨在照顧全邦共同的利益,則由他或他們所執(zhí)掌的公務(wù)團體就是正宗政體,反之……那就必然是變態(tài)政體。”④[古希臘]亞里士多德:《政治學(xué)》,吳壽彭譯,商務(wù)印書館1965年版,第132頁以下。即照顧共同利益的政體是正宗政體,照顧部分人利益的政體就是變態(tài)政體。
與此相似,亞里士多德還提出了一條區(qū)分平民政體和寡頭政體的一般通例,這個通例是以公權(quán)利的分配狀況為標準的?!罢巫R別的一個通例是,凡不是容許任何公民一律分享政治權(quán)利的應(yīng)該屬于寡頭性質(zhì),而容許任何公民一律參加的就都屬于平民性質(zhì)?!雹荩酃畔ED]亞里士多德:《政治學(xué)》,吳壽彭譯,商務(wù)印書館1965年版,第194頁?!胺惨宰杂扇藞?zhí)掌治權(quán)者為平民政體而以富人執(zhí)掌治權(quán)者為寡頭(財閥)政體?!雹蓿酃畔ED]亞里士多德:《政治學(xué)》,吳壽彭譯,商務(wù)印書館1965年版,第184頁。即凡是公民政治權(quán)利平等的政體是平民(民主)政體,相反的,由少數(shù)富人掌權(quán)的就是寡頭政體。亞里士多德認為,斯巴達的專制政體是“最惡劣的政體”,“或者竟不算它是一種政體”⑦[古希臘]亞里士多德:《政治學(xué)》,吳壽彭譯,商務(wù)印書館1965年版,第66頁。。
雖然西方的政體觀念在亞里士多德以后有所改變,但其基本內(nèi)容仍然是由亞里士多德所奠定的。需要指出的是,在整個西方政治學(xué)傳統(tǒng)中并無“國體”一說?!恫既R克維爾政治學(xué)百科全書》無“國體”條,它對政體(Polity)有三種解釋:(1)任何以政治形式組織的社會;(2)一個國家中的政府組成形式,此意與政權(quán)(regime)相同;(3)亞里士多德所言politeia一詞的英譯,原指一種混合的政府組織形式。⑧參閱[英]韋農(nóng)·波格丹諾主編:《布萊克維爾政治學(xué)百科全書》,鄧正來主編譯,中國政法大學(xué)出版社2002年版,第631頁。《簡明不列顛百科全書》也無國體條,它將憲法與立憲政體(憲政)作為一個詞條解說為:亞里士多德筆下的憲法politeia,同時可以譯作政制、政體,它的意義之一是指“一國之內(nèi)各機關(guān)的安排”?,F(xiàn)代各國都有憲法,但是立憲政體(憲政)須包含六大要素:程序上的穩(wěn)定性、向選民負責(zé)、代議制、分權(quán)、公開和揭露、合憲性。⑨《簡明不列顛百科全書》(第8卷),中國大百科全書出版社1986年版,第537頁。
Polity在傳入東方的時候,人們以國體和政體這兩個詞來翻譯它,因此有必要對國體和政體這兩個古老的東方概念作一番探究。國體和政體,其辭相異而其義相同,都是指稱當(dāng)下的政權(quán)或政權(quán)體制。⑩嚴格說來,國體、政體均不是抽象的政治學(xué)術(shù)概念,而是一個指稱當(dāng)下政權(quán)的詞匯。雖然“國體”在中文里是一個古老的用語,但在“四書五經(jīng)”中均未見,正史中至《漢書》始見。國體在古漢語中常見的用法如:“通達國體”“明國體”“損國體”“墮國體”等①《漢書·爰盎晁錯傳·晁錯》。。例如,晁錯曾對漢文帝說,知“國體、直言、人事”是為臣的“三道”;唐穆宗曾下詔說:“帝王所重者國體,所切者人情。茍得其體,必臻于大和……”②《舊唐書·穆宗本紀》。對于國體的含義,并未見明確的解釋,也未見論及國體的專論,大體上就是“治國之體”“國家之大體”“國家的體面”等空泛的解釋。③例如,《漢書·藝文志·雜家》中說:“雜家者流,蓋出于議官。兼儒、墨,合名、法,知國體之有此……”顏師古注曰:“治國之體,亦當(dāng)有此雜家之說?!毙枰f明的是,“國家的體面”意義上的“國體”,不是一個語詞,而是兩個語詞組成的一個偏正結(jié)構(gòu),不在本文討論之例。那么,這個“體”究竟是什么?我們可以從“家國一體”的傳統(tǒng)來認識它。古漢語中的“國”是帝王之“家”,這個“家”一如升斗小民之家,只是它規(guī)模更大、結(jié)構(gòu)更復(fù)雜。這個“國”包含三大要素:土地、人民、社稷,而所謂“社稷”即國體也,它與土地和人民一樣,都是帝王的“家產(chǎn)”。由于國人將帝王專制看作與江河日月一樣自然而然的存在,是超越任何價值評價的,因此這個“國體”—— 帝王專制制度,或者直接就是劉家、曹家、司馬家、李家、趙家、朱家的朝廷——被聲稱是“萬世一系”的,唯一的,絲毫不容懷疑它的正當(dāng)性。
二十五史中共有15史出現(xiàn)“國體”一語,另10史未見,每部正史中出現(xiàn)的頻率約為5次左右。值得注意的是,在宋、清兩代,其出現(xiàn)的頻率奇高,《宋史》出現(xiàn)55次,《清史稿》出現(xiàn)32次。④資料庫:漢籍電子文獻資料庫http://hanchi.ihp.sinica.edu.tw/ihpc/hanjiquery?@@522875052。宋代為何如此重視“國體”?是因為大宋朝廷長期處于外患之中,戰(zhàn)、和成為事關(guān)朝廷存亡的重要話題,“愛國派”喜歡用“國體”來說事。清代的“國體”熱發(fā)生在國門被“撞開”以后,原因同樣是朝廷危機。國門敞開的結(jié)果之一便是高居萬國之上的“中央帝國”難存,“萬國來朝”的體制必須為平等的“外交”體制所取代,這使統(tǒng)治者擔(dān)心“國體”受損?!爸型鈨x節(jié)不同,呈遞國書,須存國體。又慮各國因蒲安臣系西人,以西例優(yōu)待,當(dāng)告以中國體制,使各國了解,不致疑中國將來無報施之禮。”⑤《清史稿·邦交志》。更重要的是,此時中國的國體與西方體現(xiàn)國民共同利益的政權(quán)結(jié)構(gòu)——憲政相遇,家天下的“國體”其正當(dāng)性受到質(zhì)疑,這觸及到統(tǒng)治者的根本利益,引發(fā)了變法派同守舊派圍繞國體的激烈爭論。古老的“國體”一語逐漸向現(xiàn)代轉(zhuǎn)型,并慢慢衍生出現(xiàn)代意義。在《清史稿·宣統(tǒng)本紀》中,出現(xiàn)了“立憲國體”“共和國體”“決定國體”“新定國體”“非國體”“褻國體”“爭國體”“損國體”等表述,這為傳統(tǒng)中華文明所未見。很明顯,此時的“國體”已經(jīng)由“家國一體”向現(xiàn)代政治學(xué)詞匯演化了去,產(chǎn)生了新的意義——現(xiàn)代憲政意義上的Polity。這個國體在守舊的清王室手中是抵制改革、維護帝王專制的概念工具,在革新派手里則成為走向憲政、共和的概念工具。宋、清兩代的“國體”熱及其所扮演的角色,可以充分證明古漢語中的“國體”其實就是“帝王權(quán)力”、某家的“朝廷”,它是打擊政治對手的工具。
“政體”一詞在正史中首見于《后漢書》,史稱劉秀“能明慎政體,總監(jiān)權(quán)綱,量時度力,舉無過事”⑥《后漢書·光武帝劉秀本紀》。。較常見的用法如:事關(guān)政體、明達政體、以全政體、有傷政體等,同國體一語一樣,也未見解釋。從語境來看,它與國體同義,也是指國家體制,即帝王專制體制。⑦“八年,從幸九成宮,染疾危惙(chuò,虛弱),太子承干入侍,密啟后曰:‘醫(yī)藥備盡,尊體不瘳(chōu,病愈),請奏赦囚徒,度人入道,冀蒙福助?!笤唬骸郎忻?,非人力所加。若修??裳?,吾素非為惡;若行善無效,何福可求。赦者國之大事,佛道者示存異方之教耳,非惟政體靡(mi)弊,又是上所不為,豈以吾一婦人而亂天下法?’承干不敢奏,以告左仆射房玄齡,玄齡以聞,太宗及侍臣莫不歔欷。朝臣咸請肆赦,太宗從之,后聞之固爭,乃止。”新校本《舊唐書·太宗文德皇后長孫氏列傳》。同樣在《清史稿》中,政體一語使用頻率大增,例如有失政體、有礙政體、共和政體、公決政體、以全政體等,它的語義也發(fā)生了改變。
上述梳理告訴我們,在古漢語中,國體與政體這兩個語詞表達了相同的概念和意義,即帝王專制的國家體制。
中國的“國體”一詞很早傳入日本,與古漢語的意義大體相當(dāng),在日本政治思想史上具有特別重要的地位。在19世紀上半葉,為達強國之目的,日本學(xué)者將這個古老的東方概念發(fā)展成一個文化的概念,具有明顯的國家主義特色。在明治維新開啟的“脫亞入歐”進程中,國體轉(zhuǎn)換成為一個政治法律概念。日本著名啟蒙學(xué)者加藤弘之在1874年出版的《國體新論》一書中區(qū)分了“國體”與“政體”這兩個概念,認為前者是國家的本質(zhì),后者則是政府的形式,這當(dāng)是兩元論的萌芽。
為什么會產(chǎn)生這種現(xiàn)象?有人認為戰(zhàn)前日本文化具有“鎖國性”的特點,可以“把國體概念放在鎖國性這種文化特征的延長線上來加以理解”①[日]鶴見俊輔;《戰(zhàn)爭時期日本精神史(1931—1945)》,邱振瑞譯,四川教育出版社2013年版,第37頁。。筆者認為這種詮釋很有啟迪意義。在明治維新前后,日本與日后憲政運動中的中國碰到了類似的政治問題:如何在最大限度地保留傳統(tǒng)政治制度的同時,融入文明世界。有日本學(xué)者從《古事記》中找到天皇這個偶像,以維持日本的統(tǒng)一與集權(quán),給它以至高無上的“國體”意義,同時又汲取了西方三權(quán)分立的政體觀念,以為建構(gòu)新的天皇政府的“圖紙”,這就形成了在國家體制上的國體與政體兩元論。②“《古事記》是日本現(xiàn)存最古老的文字記錄,這本書記載著天皇家族的祖先從天而降的過程。根據(jù)這個故事,‘國體’可以解釋成:以眾神之后綿延不絕、萬世一系的天皇家系為中心,并以天皇家系為信仰核心的概念?!眳⒁姡廴眨蔸Q見俊輔;《戰(zhàn)爭時期日本精神史(1931—1945)》,邱振瑞譯,四川教育出版社2013年版,第38頁??梢娙毡緞?chuàng)造這一新的國體概念的目的就是在保持天皇體制的同時建構(gòu)西方式的現(xiàn)代政體。
日本明治憲法(1889年)制定以后,穗積八束最早采用“國體”這一概念移植德國近代法學(xué)中有關(guān)國家類型理論,他將Staatsform這一國家形式的概念拆解為二,分別以“國體”與“政體”這一對概念加以表達,由此發(fā)展出當(dāng)時日本獨有的“國體政體兩元論”憲法學(xué)說,③參見林來梵:《國體概念史:跨國移植與演變》,載《中國社會科學(xué)》2013年第3期。兩元論由一般政治理論精細化為憲法理論。他認為:國家具有主權(quán),但因國家組織中的“主權(quán)存在之體制”不同,國體也有分別,“國體因主權(quán)之所在而異”,可分為君主國體和民主國體,而“政體由統(tǒng)治權(quán)行使之形式而分”,可分為專制政體和立憲政體。但事實上,Staatsform在德語中本意為“國家形態(tài)”——這與Polity同義,并無所謂“國體”的含義。穗積八束的用意很清楚:迎合明治憲法的天皇體制,將天皇定義為高居政體之上的存在(國體),從而在解釋與維護天皇的憲法地位的同時,實現(xiàn)有限的三權(quán)分立的憲政體制。要知道,西方的“政體”概念本身是“最高治權(quán)機關(guān)”,它之上并無“更高”的存在,即使是暴君,他也是政體的一部分,而不是高居于政體之上或之外的存在??梢?,這個兩元論的創(chuàng)新,其實是對西方政體概念的矮化——將政體矮化為一個依賴君主的存在,成為君主治理天下、控制國民的工具。
至明治末期,隨著立憲主義在日本的發(fā)展,穗積八束的保守主義國體論受到了激烈的挑戰(zhàn)。1911年,美濃部達吉就對穗積八束的國體論提出了根本性的批判。他指出,國家本身在法律上具有人格,而無論在任何國家,所謂的“統(tǒng)治權(quán)”(主權(quán))都歸屬于作為法人的國家本身,為此沒有必要采用所謂“國體”這一概念再去判斷“主權(quán)之所在”;但由于國家作為“法人格”乃是法觀念上的一種擬制,為了使它能夠進行意思決定,并可以行動,確實就需要自然人作為它的機關(guān)去承擔(dān)這些行為的實施,而天皇就屬于這種國家機關(guān)之一,并且也可以說是日本的最高國家機關(guān)。美濃部達吉的這一觀點,也被稱為“天皇機關(guān)說”。至于君主與共和、專制與立憲之別,美濃部達吉則認為均屬于“政體”范疇的問題。④參見林來梵:《國體概念史:跨國移植與演變》,載《中國社會科學(xué)》2013年第3期。這是一個回歸Polity的理論,在這個理論中,“國體”沒有存在的空間。但是由于天皇體制的存在,更由于天皇所代表的利益群體的堅守,兩元論一直呈強勢,為統(tǒng)治者推崇并強行推廣。
1945年美國對日本進行軍事占領(lǐng),源自美國的憲政理論呈現(xiàn)出強勢,國體一元論與兩元論的關(guān)系出現(xiàn)逆轉(zhuǎn)。《日本國憲法》(1947)徹底改變了天皇體制,其序言宣布“主權(quán)屬于國民”,第一條更規(guī)定天皇是日本的“象征”,“其地位,以主權(quán)所屬的日本國民之意志為依據(jù)”。至此,以“天皇主權(quán)論”為根基的“天皇國體論”便失去了憲法規(guī)范依據(jù),“‘國體’一詞,才被吞沒在新的政治論點中而消失無蹤?!雹荩廴眨蔸Q見俊輔;《戰(zhàn)爭時期日本精神史(1931—1945)》,邱振瑞譯,四川教育出版社2013年版,第37頁。
現(xiàn)代中國接受西方政治法律文化時受到兩股文化的雙重影響:一是直接來自西方的文化,二是在西化路上比中國先進一步的日本文化,Polity的譯介也是如此。最早從西洋引入Polity概念時,漢語譯作“政體”,并無國體一說。在1876年的《星軺指掌》凡例中,將政體解釋為:“各國政式不一,有君位世傳而君權(quán)無限者,有君位世傳而君權(quán)有限者,二者皆謂君主之國。復(fù)有庶民公舉國王而其在位限有年數(shù)者,是謂民政之國?!雹俎D(zhuǎn)引自王?。骸稖贤▋蓚€世界的法律意義——晚清西方法的輸入與法律新詞初探》,中國政法大學(xué)出版社2001年版,第162頁以下。這是西方式的“政體一元論”,但是后來Polity的傳播卻明顯轉(zhuǎn)向日本文化。這主要是相對于西方文化,先走一步的日本文化與中國文化有更大的親和性,更由于清末統(tǒng)治者面臨的問題與日本當(dāng)年的問題高度相似。當(dāng)然,日本與中國特殊的地緣關(guān)系這一因素也不能忽視。
最早將日式國體概念引入中國的可能是梁啟超,早在他留學(xué)日本的第二年(1899年),他就使用國體概念論述憲法學(xué)的國家形式問題。但是梁啟超的國體概念游移不定,論述同一類問題,國體與政體常?;煊?。此時的國體、政體純粹是個理論問題,但是從預(yù)備立憲以后,這一問題就凸顯了重要的實踐意義。
1905年底,清廷派員出洋考察憲政。1906年9月1日,清廷發(fā)布《宣布預(yù)備立憲先行厘定官制諭》,正式宣布預(yù)備立憲、仿行憲政,揭開了近代中國憲政運動的序幕。此時,一個重要的實踐問題擺在學(xué)人與政府面前:如何超越要么憲政,要么帝制的革命思路,在憲政與帝制間找到一個妥協(xié)的、相容的理論?1907年,清廷決定第二次派大臣出洋考察憲政,達壽受命考察日本。在這次考察中,達壽將日本的兩元論作為君主立憲的理論基礎(chǔ)引入。他在給清廷的奏折中說,當(dāng)下最重要的是要做兩件事:“一曰政體之急宜立憲也,一曰憲法之亟當(dāng)欽定也。政體取于立憲,則國本固而皇室安。憲法由于欽定,則國體存而主權(quán)固?!薄罢w云者,蓋別乎國體而言。所謂國體者,指國家統(tǒng)治之權(quán),或在君主之手,或在人民之手。統(tǒng)治權(quán)在君主之手者,謂之君主國體,統(tǒng)治權(quán)在人民之手者,謂之民主國體。而所謂政體者,不過立憲與專制之分耳。國體根于歷史以為斷,不因政體之變革而相妨。政體隨乎時勢以轉(zhuǎn)移……國體既為君主,則無論其政體為專制,為立憲,而大權(quán)在上,皆無旁落之憂?!雹谶_壽:《考察日本憲政情形折》,載杜涌、左羽編:《歷代上皇帝書》,中國政法大學(xué)出版社1996年版,第974頁。達壽的主張很快轉(zhuǎn)變?yōu)榱⒎ㄐ袆樱?908年的《欽定憲法大綱》第1條、第2條就明確規(guī)定了國體。③《欽定憲法大綱》規(guī)定:“一、大清皇帝統(tǒng)治大清帝國,萬世一系,永永尊戴。二、君上神圣尊嚴,不可侵犯?!?/p>
《欽定憲法大綱》頒布僅僅三年,1911年辛亥革命推翻帝制,翌年成立中華民國,兩元論失去了存在的制度基礎(chǔ)。不過,民國成立不久,就產(chǎn)生了復(fù)辟鬧劇,國體這一概念又熱了一陣子。1914年宋育仁主張“變更國體,還政于清室”④伍奕、多一木:《隱沒的傳奇宋育仁》,四川文藝出版社2013年版,第211頁。。1915年“籌安會”于北京大倡共和不適合中國之說,組織的會議也叫“國體問題”討論會。同年,袁世凱當(dāng)皇帝,也是宣布“變更國體”成立中華帝國,蔡鍔、唐繼堯建立“護國軍”,所護者也為“國體”。當(dāng)時中國上下展開了是行共和還是恢復(fù)帝制的爭論,時人稱此爭論為“國體問題”的爭論。⑤參閱《新青年》記者:《國內(nèi)大事記·國體問題》,載《新青年》第一卷第一號,1915年。當(dāng)時就有人明陳“以共和國之人民討論共和國體之是否適當(dāng)”是為違法。⑥參閱《通信》,載《新青年》第一卷第一號,1915年。由此可知,早在1911年辛亥革命前后,至遲在1915年,國體這一概念指涉國家主權(quán)歸屬君主還是人民,國體分為君主制還是共和制,起碼在知識界已成共識。民主是國體問題,且民主必是憲政的,這意味著國體與政體的兩元論失去了存在的基礎(chǔ),不管使用哪一個語詞——“國體”還是“政體”——它所表達的概念都是同一的,與西方的Polity等值,也就是說,國體兩元論實際上已經(jīng)被摒棄。
民國學(xué)者摒棄國體政體兩元論的方式是多種多樣的,代表性的有以下三種:
一是明確抵制兩元論,提倡一元論,其代表是張知本。1933年,張知本在《憲法論》一書中聲明“只認國家有政體之分類,而不認為有國體及政體之兩種分類”,他說:“國家之政治形態(tài)者,即一般學(xué)者所謂政體是也。政體乃指國家最高機關(guān)組織之情形而言……惟學(xué)者之間,則有就國家一面為政體之分類,一面又為國體之分類者。其兩者分類之標準,是以君主國與共和國之區(qū)別,認為國體之分類,專制君主國與立憲君主國,以及貴族共和國與民主共和國等之區(qū)別,認為政體之分類。然余以為君主國與共和國之區(qū)別,是由于國家最高機關(guān)組織之情形不同而生,乃系一種政治形態(tài)(政體之差異),而專制君主國與立憲君主國等之區(qū)別,又不過為各種政治形態(tài)之細分?!雹購堉荆骸稇椃ㄕ摗?,中國方正出版社2004年版,第12頁。這是典型的回到了亞里士多德的Polity。
二是使用“國體”一詞的一元論,與政體一元論同義,其代表為高一涵。1915年,高撰文說:“夫共和云者,有形式有精神。形式維何?即共和國體,為君主國體之反對者也。其主權(quán)非為含靈秉氣之生人所固有,而實存于有官智神欲,合萬眾之生以為生之創(chuàng)造團體。此團體非他,即國家之本體是已。再共和國家之元首,其得位也,由于選舉,其在任也,制有定期,非如君主之由于世襲終身也……就政治言,使各方之情感思慮,相劑相調(diào),亙底于相得相安之域,而無屈此申彼之弊,致國家意思為一黨一派一系所壟斷……且國家與政府,劃然判分,人民創(chuàng)造國家,國家創(chuàng)造政府,政府者立于國家之下,同與全體人民受制于國家憲法規(guī)條者也?!雹诟咭缓骸豆埠蛧遗c青年之自覺》,載《青年雜志》第一卷第一號(1915年)。高筆下的國體,其實就是Polity這一概念,與“政體”只是用詞不同而已。
三是名義上的兩元論,實質(zhì)上的一元論,其代表是薩孟武。留學(xué)日本的薩孟武于1936年的《政治學(xué)與比較憲法》中仍然堅守國體政體兩分,他明確指出不區(qū)分國體與政體是個錯誤,容易引起國家分類上的混亂:“國家的形式叫國體(forms of State,Sttatsform),政治的形式叫政體(forms of government,Regierungsform)”。但是他并沒有給國體和政體下定義,而只是說,國體是國家行使統(tǒng)治權(quán)之時必須設(shè)立的機關(guān)的元首,世襲的或有特權(quán)的是君主國,民選總統(tǒng)的是共和國。什么是政體呢?分權(quán)的、服從民意和法律的、負責(zé)的政治叫民主政體,反之,行政權(quán)優(yōu)越,集權(quán)的、“既不受民意拘束,又不受法律束縛,而蔑視民意或違犯法律之時,也不須負責(zé)的,叫做獨裁政體”③薩孟武:《政治學(xué)與比較憲法》,商務(wù)印書館2013年版,第70頁以下。??梢钥闯?,他所說的國體與政體實質(zhì)是同一問題,為Polity所涵蓋。
著名憲法學(xué)家張君勱也屬于這一流派,他對民國憲法的解釋充分體現(xiàn)了這一思路,他所指的國體是“民有、民治、民享”,實為政體問題?!丁爸腥A民國憲法”》(1946年12月25日國民大會通過,1947年1月1日公布,1947年12月25日施行)通過生效以后,有些學(xué)者將該憲法第1條“三民主義”解釋為“國體”規(guī)定,④該憲法第1條規(guī)定:“中華民國基于三民主義,為民有、民治、民享之民主共和國。”張在1948年所作的一文中,專門對該條文作出解釋,以削弱三民主義的“國體”意義。他說,憲法第1條是國民黨、共產(chǎn)黨及其他少數(shù)黨代表所一致贊同的,言下之義是各方都應(yīng)當(dāng)遵守。但是接下來他話鋒一轉(zhuǎn),列舉了當(dāng)時社會上反對將三民主義入憲的理由,但卻意味深長地沒有反駁。他對憲法第1條的解釋是這樣的:不可“以主義來范圍其他各黨各派,憲法‘第一條的上半段是承認中山先生與國民黨創(chuàng)造中華民國的功績,下半段之民有、民治、民享,是今后各黨各派政治思想做大方向和基礎(chǔ)的’?!边@樣,他通過限縮性解釋,既維護了第1條的權(quán)威,又防止將三民主義理解為“國體”,而將國體解釋為“民有、民治、民享”,⑤張君勱將反對三民主義入憲的理由歸納為四條:第一,是國家歷史長達千年,不宜在前面加“形容詞”,因為“在甲時期適用之形容詞,乙時期未必適用”。第二,“中華民國基于三民主義”是對中山先生和國民黨“對于締結(jié)中國的功績”的肯定,但是今后的中國不可以用三民主義來“范圍其他各黨各派”,“各個人、各個黨派的主義、思想隨著時代發(fā)展,……在國民黨自己范圍內(nèi),尚且有所謂一民、二民、三民的各種派別,如何能再以三民主義字句加于國體之上,以為立國之主義呢?”第三,“假定以三民主義四字當(dāng)形容詞寫下去,則如將來發(fā)生有關(guān)各人思想、各黨主義的訴訟問題時,豈不可以根據(jù)憲法判罪嗎?”第四,政治上的思想、主義,隨時代變遷而變化,如果規(guī)定“三民主義”,后人將“永遠但知主義本身之辯論,求主義的條文化,那末這種黨派,永遠為了主義,大家在國內(nèi)打架,政治、法律永無上軌道的一天?!睆埦齽辏骸稇椃ǖ谝粭l之意義——中華民國新憲法本義十講之一》,載田曉青主編:《民國思潮讀本(第四卷)》,作家出版社2013年版,第298頁以下。這些確論值得憲法學(xué)界深思。而這其實是政體問題。字里行間,我們可以看到張先生雖然使用了“國體”這一概念,但卻將第1條(國體)解釋成一個Polity——民有、民治、民享——問題。誠如20世紀80年代一位政治學(xué)者所言:“清帝退位,當(dāng)時被看作是‘國體’變革的重大問題。但當(dāng)時‘國體’和‘政體’實際上都是指國家政權(quán)的組織形式……關(guān)于‘國體’與‘政體’概念的區(qū)分并沒有科學(xué)上的價值。”①嚴家其:《國家政體》,人民出版社1982年版,第2頁以下。
上述敘述一個簡單的結(jié)論就是:隨著兩元論描述對象(君主制)的消失,它在辛亥革命以后的憲法學(xué)界已經(jīng)名存實亡。
事情本來到此可以結(jié)束了,但是,事情的發(fā)展有太多的可能性。抗日戰(zhàn)爭爆發(fā)后,中國共產(chǎn)黨將自己納入民國的體制下參加全民抗戰(zhàn)。這就產(chǎn)生了一種需要:以民主的名義來批判國民政府的獨裁,以爭取民心,同時也以不同于國民政府的政治意識形態(tài)來保持自身的獨立性與正當(dāng)性。國體、政體兩元論于是經(jīng)過創(chuàng)新又派上了用場。
1940年1月9日,在陜甘寧邊區(qū)文化協(xié)會第一次代表大會上,中國共產(chǎn)黨的實際領(lǐng)導(dǎo)人毛澤東作了題為《新民主主義的政治與新民主主義的文化》(即《新民主主義論》)的講演,在講演中他談到國體與政體問題,提出了一直沿用至今的新的兩元論。②毛澤東創(chuàng)造的這個兩元論是與前述日本發(fā)明、傳入中國的兩元論不同的兩元論。為了表述的便捷,本文將它稱為“新兩元論”,而將此前的兩元論稱為“舊兩元論”。隨著中共七大(1945年)將毛澤東思想奉為中國共產(chǎn)黨的指導(dǎo)思想,特別是中國共產(chǎn)黨奪取國家政權(quán)以后,這個新的兩元論就成為國家意識形態(tài),貫穿于政治法律領(lǐng)域,并向社會廣泛傳播。當(dāng)下代表性的表述可見《辭海》,它為許許多多的論著所首肯與復(fù)述。③《辭?!贰皣w”條有兩個義項:①表明國家根本性質(zhì)的國家體制,是由社會各階級在國家中的地位來決定的。我國的國體是工人階級(經(jīng)過共產(chǎn)黨)領(lǐng)導(dǎo)的,以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的無產(chǎn)階級專政。②國家的體面?!掇o?!贰罢w”條:“政權(quán)的組織形式。即統(tǒng)治階級采取什么形式組織自己的政權(quán)。由國體所決定,與國體相適應(yīng)。因為具體的情況不同,國體相同的國家,可以有不同的政體。如社會主義國家的國體都是無產(chǎn)階級專政,政體則可以是蘇維埃制、人民代表大會制等不同的形式?!眳⒁姟掇o?!贰皣w”、“政體”條,上海辭書出版社1979年版。
這個新兩元論與舊兩元論相較有四大特點:
第一,新兩元論將社會分層問題嵌入Polity。Polity原本是個政治問題,不涉及社會分層。社會分層問題在Polity觀念下是個社會事實問題,它是Polity存在的社會條件,Polity是各階級共享的“福祉”,它保障不同階級的人和平生活在一起。舊的兩元論雖然在國體問題上背離了亞里士多德的Polity的原意——將政體的一種分類(君主制、民主制)說成是國體問題,但是它仍然討論的是“國家機關(guān)的構(gòu)成”問題,不是社會問題。新兩元論卻將國體問題定義為“階級的社會地位”,④毛澤東曾經(jīng)斬釘截鐵地說國體問題“只是指的一個問題,就是社會各階級在國家中的地位”。毛澤東:《新民主主義論》,載《毛澤東選集》(第2卷),人民出版社1991年版,第676頁。這就將社會層面的社會分層現(xiàn)象用以定義政治層面的Polity概念。
第二,新兩元論將關(guān)乎全體國民福祉的制度構(gòu)造問題變成階級“專政”。無論是日本的還是中國的兩元論,國體都是關(guān)乎全體國民福祉的制度構(gòu)造問題,在日本的兩元論中,天皇是“國之元首”⑤《大日本憲法》第4條。,即全體國民的元首,而不是任一部分日本人的元首,言下之意是,天皇(國體)是全體國民利益的代表——起碼在法律上應(yīng)當(dāng)如此。在中國的舊兩元論中,“民有、民治、民享之民主共和國”毋庸置疑是全“民”的,⑥《“中華民國憲法”》(1946年通過)第3條規(guī)定:“具有中華民國國籍者,為中華民國國民?!奔词故乔迥┑摹皣w”——“大清皇帝”,也是全體臣民的皇帝,這個規(guī)范宣示的“國體”是全體國民福祉的體現(xiàn)(規(guī)范上如此)。但是在階級分析的思維框架下,新的兩元論將國體定義為種種“專政”:地主階級專政、資產(chǎn)階級專政、新民主主義專政、無產(chǎn)階級專政等。這就不僅將國體這一全體國民的“公器”解釋為部分人的“私器”,而且將國體這一本該是規(guī)范性的存在作了非規(guī)范的解釋。
第三,新兩元論將政體問題轉(zhuǎn)換成“專政”的形式問題。舊兩元論雖然在政體之上安置一個“國體”,大大降低了Polity的意義,但是卻在“政體”這一概念中保留了一個優(yōu)良Polity的原意:分權(quán)制衡的政治體制,以為東方式的君主立憲所用,①之所以稱之為“東方式”的,是因為在西方的君主立憲制下,君主是分權(quán)制衡體制的一部分,而在東方(日本與中國)的君主立憲制下,君主是在這一體制之外,甚至是高居于其上的。對于絕對君主制這無疑是一個進步。但是新兩元論卻將政體直接定義為“專政”(國體)的形式。毛澤東說,所謂政體問題指的是“政權(quán)構(gòu)成的形式問題,一定的社會階級取何種形式去組織那反對敵人保護自己的政權(quán)機關(guān)”②毛澤東:《新民主主義論》,載《毛澤東選集》(第2卷),人民出版社1991年版,第677頁以下。。他進一步將政體分為三種類型:(甲)資產(chǎn)階級專政的共和國;(乙)無產(chǎn)階級專政的共和國;(丙)幾個革命階級聯(lián)合專政的共和國。他認為,當(dāng)時中國新民主主義革命的目標就是要建立“幾個革命階級聯(lián)合專政的共和國”③參見毛澤東:《毛澤東選集》(第2卷),人民出版社1991年版,第675頁。。這一建立在階級分析之上的兩元論將Polity這個城邦“公共利益”的概念,轉(zhuǎn)換成一個代表占統(tǒng)治地位的一群人利益概念。毛澤東說:“資產(chǎn)階級總是隱瞞這種階級地位,而用‘國民’的名詞達到其一階級專政的實際。這種隱瞞,對于革命的人民,毫無利益,應(yīng)該為之清楚地指明?!畤瘛@個名詞是可用的,但是國民不包括反革命分子,不包括漢奸。一切革命的階級對于反革命漢奸們的專政,這就是我們現(xiàn)在所要的國家。”④《毛澤東選集》(第2卷)人民出版社1991年版,第676頁以下。這對于腐敗政權(quán)的揭露無疑是深刻的,但是用它來定義規(guī)范性的Polity概念,在邏輯上是說不通的。
第四,將規(guī)范性的定義重新定義為一個反規(guī)范的定義。在亞里士多德的定義中,Polity是建立在法治基礎(chǔ)上的一個規(guī)范性的定義,無論是它的前置條件——作為公民團體的城邦還是政府結(jié)構(gòu),還是政府追求全民幸福的目的,在本質(zhì)上都是法律問題,亞里士多德明陳:“凡不能維持法律威信的城邦都不能說它已經(jīng)建立了任何政體。”⑤[古希臘]亞里士多德:《政治學(xué)》,吳壽彭譯,商務(wù)印書館1965年版,第191頁。而新兩元論是把專政作為國體定義主詞的,專政是什么?列寧不止一次的說過:專政就是“不受任何法律限制的政權(quán)……專政的科學(xué)概念無非是不受任何限制的、絕對不受任何法律或規(guī)章約束而直接依靠暴力的政權(quán)。‘專政’這個概念無非就是這個意思”⑥列寧:《立憲民主黨人的勝利和工人政黨的任務(wù)》,載《列寧全集》第12卷,人民出版社1984年版,第289頁。。
在對新舊兩元論作了對比之后,一個不能回避的問題是,如何評價時下仍然是憲法學(xué)基礎(chǔ)性知識的新兩元論?當(dāng)肯定,新兩元論是一個極具原創(chuàng)性的概念。⑦不過,這一創(chuàng)新顯然受到斯大林關(guān)于內(nèi)容與形式理論的啟發(fā)。斯大林說:“蘇維埃一般是最適宜的群眾組織形式,但是我們不應(yīng)當(dāng)強調(diào)機關(guān)的形式,而應(yīng)當(dāng)指出階級內(nèi)容……”參見斯大林:《在俄國社會主義民主工黨第六次代表大會上的講話》,載《斯大林全集》第3卷,人民出版社1955年版,第169頁。它不但在西方憲政傳統(tǒng)中未見,又與前述日本和中國正統(tǒng)的兩元論不同,甚至在馬克思恩格斯和列寧的著作中也未見其蹤。⑧經(jīng)檢索,在《馬克思恩格斯全集》中“國體”凡二見。1.“這些公民也認為共和制是最高尚的國體……”參見恩格斯:《關(guān)于雅科比提案的辯論》,載《馬克思恩格斯全集》第5卷,人民出版社1958年版,第261頁。2.“法國已毫無意義的關(guān)于國體的爭論即將最終結(jié)束……”參見恩格斯:《恩格斯致威·李卜克內(nèi)西(1877年7月2日)》,載《馬克思恩格斯全集》34卷,人民出版社1972年版,第260頁。這里討論的都是共和制、君主制問題,是明顯的政體問題。在《馬克思恩格斯全集》中,“政體”一詞出現(xiàn)的概率要高得多,例如“為什么沒有省議會的君主政體不如有省議會的君主政體好……”參見馬克思:《第六屆萊茵省議會的辯論(第一篇論文)》,載《馬克思恩格斯全集》第1卷,人民出版社1956年版,第158頁。這表明,《馬克思恩格斯全集》中的“國體”一語,其實與“政體”等值,“國體”是譯語不統(tǒng)一的產(chǎn)物。《列寧全集》中則壓根沒有出現(xiàn)“國體”一詞。大凡1949年以后中國的法律觀皆以俄為師,唯有這個新兩元論未見蘇聯(lián)師蹤,以至于在將“國體”“政體”譯成英文時,竟找不到對應(yīng)的西文詞匯,只能生造。⑨《毛澤東選集》(英文版)將“國體”譯為the state system,參見《毛澤東選集》第2卷(英文版),外文出版社1965年版,第351頁;將“政體”譯為the system of government,參見《毛澤東選集》第2卷(英文版),外文出版社1965年版,第352頁。而《布萊克法律詞典》無state system條,這意味著英國人看不懂,更糟糕的是,承載了幾千年政治文明的Polity一詞只得放棄。全面討論這一問題超出了本文的范圍,這里僅提出以下三個問題求教于同仁:
第一,新兩元論的邏輯合理性問題。按照通常理解,國體與政體是內(nèi)容與形式的關(guān)系,國體決定政體。①例如,“國體與政體是內(nèi)容與形式的關(guān)系,其中,國體決定政體的組織形式,并通過一定的政體來反映和實現(xiàn)國體的內(nèi)容。”(焦洪昌主編:《新編憲法學(xué)》,北京師范大學(xué)出版社2011年版,第73頁。)“任何國家都是國體與政體的統(tǒng)一……二者關(guān)系是內(nèi)容和形式的關(guān)系?!眳⒁娨髧[虎、王月明主編:《憲法學(xué)》,中國法制出版社2001年版,第135頁?!叭魏螄叶际菄w和政體的統(tǒng)一,國體與政體是內(nèi)容與形式的關(guān)系,國體決定政體,政體適應(yīng)國體并服務(wù)于國體”。參見本書編寫組:《六五普法黨員干部讀本》,紅旗出版社2011年版,第26頁。但是,作為國體的“社會各階級在國家中的地位”一語中的“國家”,是“社會”意義上的國家,是指由人所組成的特殊社會團體;而政體一語中的“國家”實為國家機關(guān)。這就是說,“國家的內(nèi)容”與“國家的形式”這兩個短語中的“國家”不是同一概念,將它們作為一對概念來論述,其邏輯合理性值得推敲。就如同我們不能將“石頭”的“內(nèi)容”與“樹木”的“形式”相統(tǒng)一,不能將石頭作為樹木的“內(nèi)容”,將樹木作為石頭的“形式”一樣。
第二,新兩元論中的“國體”概念的規(guī)范基礎(chǔ)問題。在當(dāng)下實行普選制的國家,國家政權(quán)事實上為各階級分享,同時各國憲法都無一例外地宣示法律面前人人平等,《世界人權(quán)宣言》《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》等國際人權(quán)法都將平等權(quán)作為基本人權(quán)。這就存在一個矛盾:規(guī)范與“國體”(階級專政)之間協(xié)調(diào)性問題。就拿我國憲法來說,這一問題也是很明顯的。我國憲法第2條規(guī)定:“中華人民共和國的一切權(quán)力屬于人民?!蓖瑫r憲法第33條規(guī)定:“凡具有中華人民共和國國籍的人都是中華人民共和國公民。中華人民共和國公民在法律面前一律平等。”非常清楚的是,憲法第2條所說的“人民”只能指所有中國公民,而不是指任何一個階級。這就需要將國體中的“階級專政”與上述憲法規(guī)定相協(xié)調(diào),這需要學(xué)界作出努力。
第三,國體與憲法中的“法治”“人權(quán)”條款的協(xié)調(diào)問題。權(quán)威著作無一例外地將“專政”作為我國的國體,如果說在“法治”“人權(quán)”未入憲的時期,這一解釋還勉強說得過去的話,那么,在“法治”“人權(quán)”入憲的今天,這一解釋的合法性與正當(dāng)性就值得認真思考了。
Polity是一個用于對不同城邦的政體進行分類的概念,它指稱的是一個以法律為基礎(chǔ)、以共同體的善為目標的共同體的最高治權(quán)機構(gòu),且必須具備三大要素:立法、行政和司法。在亞里士多德的用語里,Polity是一個與家長制、絕對專制制度不相容的概念,它專屬于城邦,即公民組成并參與的共同體。中國古代的國體與政體實為相同概念的不同用語,指的都是帝王專制的家國體制,與Polity格格不入。
東方人在政治現(xiàn)代化的沖動下接觸到Polity這一概念,為了對外能被國際文明社會所接納,對內(nèi)預(yù)防革命,東方人將西方的Polity拿來以為己用。但是,Polity在本質(zhì)上屬于民主共和的內(nèi)容又與專制統(tǒng)治者的根本利益相抵觸,于是便有了Polity的國體與政體兩元論。這個兩元論一方面吸收了西方的Polity概念——三權(quán)分立的政治安排,稱之為“政體”,另一方面又在政體上面增加了一個主人——國體,這就是東方的專制君主。愈加不堪的是,國體成了國家實體,政體降格為國家形式。在重實體輕形式的東方,它很好地體現(xiàn)了君主的主導(dǎo)作用與憲法體制(政體)的從屬性。由于君主在憲法體制之上,結(jié)果是這樣的政治安排連君主立憲的目標也難以達成。大清帝國最終亡于革命和日本的軍國主義化就是明證。
在日本,Polity兩元論隨著日本的戰(zhàn)敗、主權(quán)在民的現(xiàn)代制度的確立而淡出學(xué)界,回歸政體一元論,但中國的事情卻要復(fù)雜得多。辛亥革命以后、特別是袁世凱復(fù)辟失敗以后,兩元論名存實亡。它產(chǎn)生了三種學(xué)術(shù)走向:一是政體一元論,張知本是其代表;二是國體一元論,例如高一涵;三是名義上的兩元論,實際上的一元論,例如薩孟武和張君勱。國體一元論與政體一元論只是用語不同,其實為一。名義上的兩元論,實為一元論。之所以說張君勱的兩元論實際上是一元論者,是因為他將《“中華民國憲法”》(1947年生效)第1條“國體”前半句的“三民主義”虛化,突出其后半句“民有、民治、民享”,而這正是Polity得以建立的基礎(chǔ)。因此,在中國憲法學(xué)界,早在日本兩元論淡出之前就已經(jīng)完成了向政體一元論的回歸。這一回歸的實質(zhì)是,君主(統(tǒng)治者)由“體制之上”回到“體制之內(nèi)”,受體制的牽制,從而保障他走到法律之下。因為在Polity的傳統(tǒng)下,君主是Polity的組成部分,它受到議會(及民眾)及司法的約束,而在兩元論下,君主成了高居于政體之上的“國體”,它不但在Polity之上,而且事實上處于法律之上。因此,在法治的世界潮流下,兩元論走向式微具有某種必然性,它體現(xiàn)了權(quán)力規(guī)范化的世界趨勢。新兩元論作為一種憲法學(xué)理論在改革開放之前或許有它存在的意義,不過它與改革開放已經(jīng)40年的國情與理論體系的協(xié)調(diào)是個不容忽視的問題。它的最大的問題是“國體”游離于憲法規(guī)范之外,它只是一種宣示,而此種宣示與憲法的規(guī)范屬性相悖。如果我們堅守專政是國體,起碼也得合邏輯地回答諸如此類的憲法問題:蘇聯(lián)1977年憲法宣稱無產(chǎn)階級專政已經(jīng)結(jié)束,1977年以后的蘇聯(lián)“國體”是什么?如果大陸的國體是無產(chǎn)階級專政,那么,作為中華人民共和國不可分割的一部分的港、澳的國體是什么?會不會產(chǎn)生一個國家兩個“國體”這樣的怪問題?最后應(yīng)當(dāng)指出,自從黨的十八大以來,中國共產(chǎn)黨的重要文件中就再也沒有出現(xiàn)過“專政”一詞,①這些文件包括:《胡錦濤在中國共產(chǎn)黨第十八次全國代表大會上的報告》(2012年11月8日),《習(xí)近平在黨的十八屆一中全會上的講話》(2012年11月15日),《習(xí)近平在十八屆二中全會上的講話》(2013年2月),《中國共產(chǎn)黨第十八屆中央委員會第三次全體會議公報》(2013年11月12日中國共產(chǎn)黨第十八屆中央委員會第三次全體會議通過),《中共中央關(guān)于全面推進依法治國若干重大問題的決定》(2014年10月23日中國共產(chǎn)黨第十八屆中央委員會第四次全體會議通過),《中國共產(chǎn)黨第十八屆中央委員會第五次全體會議公報》(2015年10月29日中國共產(chǎn)黨第十八屆中央委員會第五次全體會議通過),習(xí)近平:《決勝全面建成小康社會 奪取新時代中國特色社會主義偉大勝利》(2017,在中國共產(chǎn)黨第十九次全國代表大會上的報告),以及中國共產(chǎn)黨第十九屆中央委員會第一次、第二次、第三次全體會議公報,等等。這值得憲法學(xué)界深思,憲法學(xué)有沒有落后于憲法實踐?