公證對遺產(chǎn)管理人制度的參與

金其惠

江蘇省常州市武進公證處，江蘇 常州 213161

一、遺產(chǎn)管理人的產(chǎn)生與公證的參與

（一）設置遺產(chǎn)管理人的必要性

《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）雖然規(guī)定了遺產(chǎn)管理人制度，但并未將該制度設置為必經(jīng)程序。而事實上，遺產(chǎn)管理人的設立極具現(xiàn)實意義。第一，能夠滿足立遺囑人的需求。在公證實務中不乏當事人有設立遺產(chǎn)管理人的意愿，特別在繼承人中有限制民事行為能力人或者有無民事行為能力人的，通過遺囑指定遺產(chǎn)管理人，可以為民事行為能力欠缺的繼承人預先找到信任的服務者。第二，有助于保障債權人的權益。債權人等利害關系人無法在第一時間知道被繼承人的死亡事實，也就難以及時維護自己的合法權益，而遺產(chǎn)管理人可以通過公示催告程序為債權人及時參與遺產(chǎn)清償提供可能。第三，實現(xiàn)遺產(chǎn)價值的最大化?，F(xiàn)如今，遺產(chǎn)已經(jīng)不僅僅限于存款、車輛、房屋等，在被繼承人遺留的個人合法財產(chǎn)中大多涉及虛擬財產(chǎn)、股權、知識產(chǎn)權等新型財產(chǎn)，在遺產(chǎn)分割前需要專業(yè)的管理，以保證遺產(chǎn)能夠盡可能多地創(chuàng)造價值。這樣的專業(yè)管理一般的繼承人難以做到，而遺產(chǎn)管理人能夠彌補缺位，實現(xiàn)遺產(chǎn)價值的最大化。由此可見不論是從主體還是客體的角度，遺產(chǎn)管理人的適用都是極其必要的。

（二）遺產(chǎn)管理人產(chǎn)生的方式

根據(jù)《民法典》第一千一百四十五、一千一百四十六條的規(guī)定，遺產(chǎn)管理人的產(chǎn)生主要有以下幾種方式：第一，遺囑確立。被繼承人通過遺囑指定遺囑執(zhí)行人的情況，在被繼承人死亡后，遺囑執(zhí)行人即為遺產(chǎn)管理人。也就是立遺囑人通過設立遺囑處分財產(chǎn)的同時可以在遺囑中直接指定遺產(chǎn)管理人，也可以通過另附委托書、委托合同的方式對遺產(chǎn)管理人及其權限予以明確。第二，繼承人推選或繼承人共同擔任遺產(chǎn)管理人。如果遺囑未指定管理人，繼承人應當集體協(xié)商來推選遺產(chǎn)管理人，協(xié)商不成的，無法推選遺產(chǎn)管理人時，應當由全體繼承人共同擔任遺產(chǎn)管理人。第三，法定的遺產(chǎn)管理人。在沒有繼承人或繼承人都放棄繼承遺產(chǎn)的情況下，由被繼承人生前住所地的民政部門或村民委員會來擔任遺產(chǎn)管理人。既考慮到財產(chǎn)無人繼承時各利益主體的權利保障，又考慮到基層自治組織的中立性和權威性，同時發(fā)揮了基層自治組織在基層治理中的功能，這一產(chǎn)生方式既符合國情又極具中國特色。第四，法院指定遺產(chǎn)管理人。在確定遺產(chǎn)管理人確實存在爭議的，利害關系人可以向法院申請，由法院指定遺產(chǎn)管理人。通常情況下法院可以指定遺囑執(zhí)行人、繼承人、被繼承人生前住所地的民政部門或者村民委員會擔任遺產(chǎn)管理人。①《民法典》一千一百四十六條：對遺產(chǎn)管理人的確定有爭議的，利害關系人可以向人民法院申請指定遺產(chǎn)管理人。

在以上四種產(chǎn)生方式中，僅繼承人推選的遺產(chǎn)管理人范圍仍然存在爭議，其他三種方式產(chǎn)生的遺產(chǎn)管理人在人選范圍上都已經(jīng)明確清楚。就繼承人推選的遺產(chǎn)管理人而言，目前存在的最大分歧在于推選的范圍是否限定在繼承人中。有觀點認為繼承人推選的遺產(chǎn)管理人可以是繼承人之外的人，但應以其自愿擔任為前提。其理由在于：一是法無禁止，所以應當允許繼承人以外的人作為遺產(chǎn)管理人；二是考慮到繼承人與其他權利人可能存在權利沖突，為避免道德風險，保證遺產(chǎn)管理人的中立和公平，也應當允許其他人來擔任遺產(chǎn)管理人；三是遺產(chǎn)管理專業(yè)性強，繼承人往往無法勝任，需要專業(yè)的遺產(chǎn)管理人負責此項工作。但是筆者更贊同將遺產(chǎn)管理人的范圍限制在繼承人中，一方面是根據(jù)文義解釋，“推選”二字區(qū)別于“選擇”等字眼，“推選”一般是具有一定范圍的，其詞性更偏向于在內(nèi)部進行推薦選舉；另一方面是根據(jù)體系解釋，該條款同時規(guī)定了“繼承人未推選的，由繼承人共同擔任遺產(chǎn)管理人”，根據(jù)上下文解釋，可以推定繼承人推選的也應當是繼承人中的一人或數(shù)人。再者，鑒于遺產(chǎn)管理人制度作為一項新制度，在遺產(chǎn)管理人的范圍上并不適合進一步擴大，初期階段應當有所限定，在落實過程中再探索推選遺產(chǎn)管理人的適用范圍。而對于遺產(chǎn)管理人中立性的保障，在推選時可以充分考慮到繼承人中間相對中立、公正的人選，并且自覺接受第三方監(jiān)督。同時在涉及專業(yè)性較強的管理業(yè)務時，繼承人作為遺產(chǎn)管理人如果無法處理，可以委托專業(yè)機構提供相關服務。

（三）公證的作用

遺產(chǎn)管理人并不是強制適用的，公證可以在遺產(chǎn)管理人的設立上發(fā)揮重要作用，幫助引導遺產(chǎn)管理人的設立。

1.在公證遺囑方面

公證員如果發(fā)現(xiàn)當事人家庭關系復雜、財產(chǎn)狀況特殊，確有設立遺產(chǎn)管理人的必要，應當主動向立遺囑人釋明遺產(chǎn)管理人制度，并且根據(jù)立遺囑人的家庭情況、財產(chǎn)情況等給予相應的建議，引導立遺囑人在遺囑中指定遺產(chǎn)管理人。對于遺產(chǎn)管理人的權限通過另附委托書、委托合同予以明確的，公證員可以協(xié)助草擬各類法律文書以固定相關的意思表示。

2.在繼承公證方面

由于遺產(chǎn)繼承公證涉及的人數(shù)較多，關系復雜，在公證實務中對于遺產(chǎn)繼承的公證一般實行預約制。在咨詢接待時應主動詢問被繼承人有無遺囑，是否設立了遺囑執(zhí)行人。如果沒有遺囑執(zhí)行人，而遺產(chǎn)所涉及的權利關系簡單清楚，那么公證員應當依申請及時為當事人辦理繼承公證。但是如果經(jīng)詢問發(fā)現(xiàn)被繼承人的遺產(chǎn)所涉及債權債務關系復雜，公證員應當及時提醒繼承人推選遺產(chǎn)管理人，并且應主動引導繼承人確定遺產(chǎn)管理人、幫助擬定法律文書等。在遺產(chǎn)管理人的推選過程中如果繼承人之間存在矛盾，公證處可以發(fā)揮調(diào)解的作用，幫助繼承人梳理關系、明晰責任，從“利于遺產(chǎn)管理”的角度推選最適合的遺產(chǎn)管理人，如果經(jīng)公證調(diào)解后繼承人之間始終無法達成一致意見，既推選不出遺產(chǎn)管理人，也不同意共同擔任遺產(chǎn)管理人，公證處可以出具相關法律意見書，并引導當事人尋求司法裁決。

3.在權利背書公證方面

如果遺囑中已經(jīng)指定遺囑執(zhí)行人的情況，公證處對遺囑核驗無誤后，可以出具公證書來確認遺囑管理人的身份。如果是由繼承人推選或者繼承人共同擔任遺產(chǎn)管理人時，公證員可根據(jù)其申請固定相關意思表示，協(xié)助草擬簽訂各類法律文書，并對最終產(chǎn)生的遺產(chǎn)管理人進行資格公證。

二、遺產(chǎn)管理人的地位

《民法典》第一千一百四十七條規(guī)定了遺產(chǎn)管理人的職責。①《民法典》一千一百四十七條：遺產(chǎn)管理人應當履行下列職責：（一）清理遺產(chǎn)并制作遺產(chǎn)清單；（二）向繼承人報告遺產(chǎn)情況；（三）采取必要措施防止遺產(chǎn)毀損、滅失；（四）處理被繼承人的債權債務；（五）按照遺囑或者依照法律規(guī)定分割遺產(chǎn)；（六）實施與管理遺產(chǎn)有關的其他必要行為。由此可以看出，遺產(chǎn)管理人具有獨立的法律地位，可以以自己的名義管理被繼承人的遺產(chǎn)，這一點是法律所賦予的權利，毋庸置疑。但是在實際操作中，遺產(chǎn)管理涉及多方的利益，所以難免會產(chǎn)生利益沖突，這是實務中不可回避的問題。解決這個問題的關鍵就是處理好遺產(chǎn)管理人之間、遺產(chǎn)管理人和繼承人之間的關系，厘清權利之間發(fā)生矛盾時，誰的權利具有優(yōu)先性？

（一）遺產(chǎn)管理人之間的權利沖突

存在多個遺產(chǎn)管理人的情形大致有以下幾種：一是立遺囑人將自己的同一遺產(chǎn)設立多個管理人或不同遺產(chǎn)設立不同管理人；二是繼承人選定多個遺產(chǎn)管理人或者繼承人共同擔任遺產(chǎn)管理人；三是立遺囑人對某一遺產(chǎn)或部分遺產(chǎn)設立遺產(chǎn)執(zhí)行人，繼承人在繼承被繼承人的其他遺產(chǎn)時推選遺產(chǎn)管理人或者共同來擔任遺產(chǎn)管理人。當多個遺產(chǎn)管理人內(nèi)部意見相左時，應當堅持“權限和協(xié)商”相統(tǒng)一的基本原則。具體來說，如果某一遺產(chǎn)只有一個遺產(chǎn)管理人，那么該遺產(chǎn)管理人對并且僅對該遺產(chǎn)具有排他性處分權利，因處分該遺產(chǎn)，可能會影響到其他遺產(chǎn)管理人的權利的，應主動告知其他的遺產(chǎn)管理人。遺產(chǎn)管理人可以相互協(xié)商處理該遺產(chǎn)的方式。而如果某一遺產(chǎn)有多個遺產(chǎn)管理人的話，可參照對共有物共同管理的規(guī)則，由該遺產(chǎn)的所有遺產(chǎn)管理人協(xié)商一致來共同決定。

（二）遺產(chǎn)管理人與繼承人之間的權利沖突

遺產(chǎn)管理人不僅維護繼承人的權益也要顧及債權人的合法利益，但是在權利行使的過程中不可避免會影響到繼承人的權利。遺產(chǎn)管理人是具有獨立法律地位的，遺產(chǎn)管理人完成遺產(chǎn)的處理與分配后，繼承人才可以繼承剩余的遺產(chǎn)。所以遺產(chǎn)管理人權利的優(yōu)先性顯而易見。特別是遺囑執(zhí)行人、法定遺產(chǎn)管理人、法院指定的遺產(chǎn)管理人，這三種方式產(chǎn)生的遺產(chǎn)管理人其權利分別來源于立遺囑人的意思表示、法律的直接規(guī)定、司法確認，在這三種情形下遺產(chǎn)管理人的權利自然優(yōu)先于繼承人的權利。最大的爭議點在于繼承人推選的遺產(chǎn)管理人，其權利是否仍然優(yōu)先于繼承人的權利？對該爭議持有否定觀點的人認為此種情形下遺產(chǎn)管理人的權利直接來源于繼承人，作為派生權利不應當比原生權利更具優(yōu)越性。但是筆者認為，繼承人推選遺產(chǎn)管理人只是遺產(chǎn)管理人的產(chǎn)生方式，遺產(chǎn)管理人一經(jīng)確定，就擁有自己的權利外觀，也就意味著遺產(chǎn)管理人已經(jīng)獨立于繼承人，根據(jù)“有利于遺產(chǎn)管理”的原則自主地行使權利，不受其他權利的干擾。此外，既然是繼承人推選的遺產(chǎn)管理人，就證明了繼承人對遺產(chǎn)管理人的高度信任，為了避免讓遺產(chǎn)管理人“名存而實亡”，也應當保證遺產(chǎn)管理人能夠獨立行使權利，除非有充分證據(jù)證明遺產(chǎn)管理人的行為出現(xiàn)違反法律規(guī)定、超出指定權限、明顯違背被繼承人初衷等重大問題，否則其他權利應當讓位于遺產(chǎn)管理人的權利，并且主動配合遺產(chǎn)管理人行使權利。

三、遺產(chǎn)管理人的責任與監(jiān)督

（一）遺產(chǎn)管理人的侵權責任

《民法典》第一千一百四十八條規(guī)定了遺產(chǎn)管理人的法律責任，前提是因故意或者重大過失造成損失的。①《民法典》第一千一百四十八條：遺產(chǎn)管理人應當依法履行職責，因故意或者重大過失造成繼承人、受遺贈人、債權人損害的，應當承擔民事責任。這也就說明遺產(chǎn)管理人承擔的是過錯責任。筆者認為在不同的情形下遺產(chǎn)管理人的法律責任應當有所區(qū)分。鑒于遺產(chǎn)管理人的權利具有優(yōu)先性和排他性，對于遺產(chǎn)的管理完全出于自己的獨立判斷，所以這樣的權利也就決定遺產(chǎn)管理人存在故意或者重大過失給相關權利人造成損失時，需要承擔相應的侵權責任。如果遺產(chǎn)管理人非法占有遺產(chǎn)，供自己使用或消費時，遺產(chǎn)管理人應當將返還原形態(tài)的遺產(chǎn)；如果遺產(chǎn)管理人因為主觀過錯造成遺產(chǎn)毀損，遺產(chǎn)管理人應盡可能地將遺產(chǎn)恢復原狀，如果不能恢復原狀或者造成了其他損失的，遺產(chǎn)管理人需要承擔賠償責任。

（二）遺產(chǎn)管理人的監(jiān)督主體

外在監(jiān)督既能有效保障遺產(chǎn)管理人合法合規(guī)地行使權利、履行義務，也能對遺產(chǎn)管理人的違規(guī)操作及時制止、追究責任。遺產(chǎn)管理涉及的利益主體較為廣泛，遺產(chǎn)管理人對于遺產(chǎn)的處理和分配必須堅持公平公正原則，平衡各個主體的利益。然而遺產(chǎn)管理人在行使管理權時，難免會受到諸多干擾，比如遺產(chǎn)管理人自身的道德風險、能力風險，繼承人作為遺產(chǎn)管理人時的利益沖突等，這些不僅影響了遺產(chǎn)管理人的職業(yè)素養(yǎng)，同時，也考驗著遺產(chǎn)管理人的管理能力。在遺產(chǎn)得到實際分配前，遺產(chǎn)管理人的支配權和管理權能夠完全控制遺產(chǎn)，一旦遺產(chǎn)管理人出現(xiàn)道德滑坡或者判斷失誤，對于后續(xù)遺產(chǎn)的處理、利益相關人的權益保障都有著極大的影響。所以為了防止不當管理遺產(chǎn)的行為，可以通過引入外部監(jiān)督的方式，倒逼遺產(chǎn)管理人能夠規(guī)范管理行為，及時高效、公正合理地管理并分配遺產(chǎn)。在引入第三方監(jiān)督時應當采取“誰確認誰監(jiān)督”的原則，由遺產(chǎn)管理人產(chǎn)生的來源確定監(jiān)督人。

如果遺產(chǎn)管理人的權利外觀是通過公證程序賦予的，公證機構除了要對遺產(chǎn)管理人的身份予以審核確認，對于遺產(chǎn)管理人后續(xù)的管理工作也要予以監(jiān)督，比如對遺產(chǎn)清點的行為、遺產(chǎn)清單辦理、公示催告程序、債權人債權申報等環(huán)節(jié)進行保全證據(jù)公證，對債權人會議、繼承人會議等進行現(xiàn)場監(jiān)督公證，對于遺產(chǎn)分配時不能及時受領的可進行提存公證。

如果遺產(chǎn)管理人是經(jīng)過法院裁定，由司法程序確認的，那么遺產(chǎn)管理人的監(jiān)督人應當是作出裁定的人民法院。法院在賦予遺產(chǎn)管理人權利外觀以后，也要對遺產(chǎn)管理人如何履行管理職責、履職的具體情況予以了解并監(jiān)督。但是考慮到法院的工作量等實際情況，法院可直接委托公證機構作為中立的、獨立的第三方行使監(jiān)督職能。公證機構接受委托后應當做好監(jiān)督工作，并與法院做好溝通和銜接。

四、結語

《民法典》首次確立了遺產(chǎn)管理人制度，但是僅僅用了五個條款構建了遺產(chǎn)管理人制度的基本框架，更多的細節(jié)和實務領域的應用還需要進一步探索。特別是遺產(chǎn)管理人制度牽扯的利害關系人較多，涉及的職能部門也不在少數(shù)，如何實現(xiàn)信息的互聯(lián)互通、資源的有效利用，以保證遺產(chǎn)管理人能夠更加便捷高效地得到身份背書、行使管理權限、接受第三方監(jiān)督，這是遺產(chǎn)管理人制度提出的現(xiàn)實課題?，F(xiàn)在很多地方都在為該制度的落實推進進行探索，作為公證機構，應當把握新契機，充分發(fā)揮自身溝通、調(diào)解、證明、服務、監(jiān)督的職能，在遺囑表達、資格確認、監(jiān)督履職方面發(fā)揮中立客觀、公平公正的優(yōu)勢，主動參與到遺產(chǎn)管理人從產(chǎn)生到資格確認、監(jiān)督、繼承公證的全過程，進而滿足家事領域?qū)C法律服務更高的需求。