論傳統(tǒng)法制建設(shè)中的“忠孝”文化及其當(dāng)代價值

張豪爽

(鄭州大學(xué)法學(xué)院，河南 鄭州 450000)

一、“忠孝”的起源

“忠孝”源于我國傳統(tǒng)的宗法制度。宗法制度是一種以血緣關(guān)系為紐帶、以父家長為中心，由家族組織與國家制度相結(jié)合，以保證血緣貴族世襲統(tǒng)治的政治制度。在古代國人的思想中，家是社會最基本的細(xì)胞，是個人與國家社會之間的最直接、穩(wěn)固的紐帶?！霸趥鹘y(tǒng)的中國社會，個人與國家之間的關(guān)系是通過家族來維系的，而家族與國家之間的關(guān)系又通過忠孝而得以實現(xiàn)”[1]。

以自耕農(nóng)生產(chǎn)方式為主的一家一戶、自給自足的小農(nóng)經(jīng)濟社會結(jié)構(gòu)，使中國古代的社會自然而然地形成了一種以維護(hù)社會秩序為目的的特權(quán)，即父權(quán)。“百道之行孝為先”，“孝”被視為最根本的道德，子對父的順從以及對其命令的絕對服從被視為父子之間關(guān)系的根本準(zhǔn)則。而偌大一個“國”，實為一個“家”，皇帝即是享有父權(quán)特權(quán)的大家長，而其臣民即為其子孫，對皇帝的“孝”，就叫做“忠”。在當(dāng)時家國一體的宗法社會中，“孝”即是“忠”，“忠”即是“孝”，“忠”、“孝”沒有實質(zhì)的區(qū)別。對于古代統(tǒng)治者來說，如果人人都能像孝敬自己的父親一樣對待自己，那么天下便再無難事可言。統(tǒng)治者們明白：“孝”是維系自己統(tǒng)治的工具，是維護(hù)封建制度的根本法寶。于是，“為子為臣，唯忠唯孝”、“親親尊尊”等“忠孝”觀念便融入了我國古代立法的指導(dǎo)思想中，成為我國傳統(tǒng)法制建設(shè)不可或缺的一部分。

二、“忠孝”的傳統(tǒng)法制建設(shè)

(一)先秦時期

神權(quán)法思想是夏商時期占主導(dǎo)地位的法律觀念和法制指導(dǎo)思想，習(xí)慣法是其主要的法律形式。《呂氏春秋·孝行》引《商書》：“刑三百，而罪莫大于不孝?！笨梢钥闯觯纳虝r期把“不孝”看作是最嚴(yán)重的犯罪，要受到最嚴(yán)厲的懲罰。同時，商朝時還規(guī)定了“不吉不迪，顛越不公，暫遇奸宄”罪、“亂政”罪和“疑眾”罪，對于不正不善的人、違抗命令對統(tǒng)治者不敬的人、奸詐和內(nèi)外作亂的人以及反抗國家統(tǒng)治的人，視為“不忠”，將其作為重罪，以野蠻、殘酷、粗暴的刑罰進(jìn)行嚴(yán)厲的鎮(zhèn)壓，以維護(hù)商代的統(tǒng)治。

中國古代的宗法制度在西周時期達(dá)到成熟，宗法制度構(gòu)成了西周社會的基本結(jié)構(gòu)?！坝H親”和“尊尊”是西周重要的法制指導(dǎo)思想?！坝H親”要求人們在宗族范圍之內(nèi)親愛自己的家人，做到“父慈子孝，兄愛弟恭，夫和妻柔，姑慈婦聽”[2]?！白鹱稹眲t要求人們遵守封建等級秩序，依自己的身份行事，恪守自己的名分?！啊H親’的核心是孝，‘尊尊’的核心是忠?！H親’原則所維護(hù)的是以父權(quán)為中心的家庭、家族倫理關(guān)系；‘尊尊’所維護(hù)的是以君權(quán)為中心的社會秩序”[3]。要求“親親”是為了達(dá)到“尊尊”，教化人們孝父是為了忠君?！坝H親”是“尊尊”的前提和基礎(chǔ)，“尊尊”是“親親”的延伸。

西周時“不孝”被視為最嚴(yán)重的犯罪，因為“不孝”不僅會影響家庭中人與人的親情關(guān)系，甚至?xí)：Φ轿髦艿燃壣瓏?yán)的社會秩序和國家的統(tǒng)治。所以“不孝”的行為在西周被視為“元惡大憝”，要“刑茲無赦”。此外，王命在西周時期具有最高的法律效力，要求全體臣民絕對服從和遵行。所以違抗王命、觸犯王命也被視為嚴(yán)重的犯罪，正所謂“犯王命必誅，故出令不可不服也”[4]。而且，“在宗法體制之下，君、父一體。對于處于君父位置的‘尊長’來說，其優(yōu)越地位有政治的和血緣、家族的雙重保障，而對于處于臣、子位置的卑幼、下屬來說，他們對尊長有政治的和倫理的雙重義務(wù)”[3]。所以，臣、子如果流放或者殺害其君、父，將會受到嚴(yán)厲的刑罰，如將罪犯千刀萬剮、肢解，而且多數(shù)情況下還會株連其家屬。

(二)秦漢時期

秦代主要采用了法家“以法為本”，“法”、“術(shù)”、“勢”相結(jié)合等的法治主張，規(guī)定了“子不孝”、“卑幼毆尊長”、“謀反”、“操國事不道”、“泄露皇帝行蹤、住所、言語機密”、“不行君令”等罪名?！爸\反”是指意圖推翻皇帝專制政權(quán)的犯罪；“操國事不道”是指操縱國家政務(wù)大權(quán)，改動政令及其他倒行逆施的犯罪行為；“不行君令”是指違抗、拒不履行皇帝命令的行為。此外，秦代法律賦予父親送懲權(quán)，如《封診式·告子》“爰書：某里士伍甲告曰：甲親子同里士伍丙不孝，謁殺，敢告?！?/p>

漢初的法制指導(dǎo)思想以“無為而治”的黃老思想為主，并輔之以法家思想；漢武帝以后以儒家思想為主，并輔之以法家思想。在立法上，“親親得相首匿”的刑事法律原則是“孝”在漢代法制建設(shè)中的主要體現(xiàn)?！坝H親得相首匿”是指法律允許直系三代血親之間和夫妻之間，除了犯謀反、大逆等嚴(yán)重的罪行外，可以互相藏匿犯罪，不予告發(fā)或作證，而不負(fù)刑事責(zé)任。此原則源于孔子的“親親相隱”思想，即“父為子隱，子為父隱”[5]。此外，“欲治其國必先齊其家”，漢王朝非常重視家庭立法和關(guān)系調(diào)整。漢律強調(diào)“父為子綱”，為維護(hù)父權(quán)的統(tǒng)治，規(guī)定有“不孝”罪，且列為重罪。如子女控告父母或者在父母喪期間發(fā)生性關(guān)系就構(gòu)成“不孝”罪處死刑。兩漢刑法中規(guī)定“不忠”的犯罪主要包括三類：一是侵犯皇帝權(quán)威的犯罪，包括對皇帝不忠、欺騙、輕慢、侮辱皇帝的行為、“非議詔書毀先帝”、“左道”、官吏阻止、拒不執(zhí)行皇帝詔令的行為等。二是危害中央集權(quán)制度的犯罪，如“阿黨”和“附益”、“僭越”、“出界”、“泄露省中語”等。三是鎮(zhèn)壓敵對階級反抗的各類犯罪，如“大逆不道”罪等。

(三)三國兩晉南北朝時期

三國兩晉南北朝是法律由紛繁復(fù)雜向簡明規(guī)范發(fā)展的重要時期，中國古代法律制度實現(xiàn)法典化的轉(zhuǎn)變自此開始。北魏時加重對“不孝”罪的處罰。太和元年(447年)詔曰：“三千之罪，莫大于不孝。而律不遜父母，罪止刑，于理未衷，可更詳政”[6]。此外，還規(guī)定了直系卑親屬依法為尊親隱罪、“律，子孫告父母、祖父母者死”[7]。晉律中也有“不孝罪棄市”的規(guī)定。為了鎮(zhèn)壓危害中央集權(quán)君主專制和違反綱常倫理的行為，在北齊時，“重罪十條”，即“一曰反逆，二曰大逆，三曰叛，四曰降，五曰惡逆，六曰不道，七曰不敬，八曰不孝，九曰不義，十曰內(nèi)亂”[8]正式入律。在這十條之中，“惡逆”、“不孝”等是違反“孝”的犯罪行為，“反逆”、“大逆”、“叛”、“降”等是違反“忠”的犯罪行為。

存留養(yǎng)親制度也是“孝”的一種體現(xiàn)，其始于北魏。這一制度是為了解決被判處死刑或者徒刑、流刑罪犯的父母老疾無人侍養(yǎng)的問題而設(shè)置的，是指直系尊親屬年老應(yīng)侍而家無成丁、死罪非十惡的犯人，通過上請而可以獲得特殊的處置，流刑可免發(fā)遣，徒刑可緩期，將犯人留下來照料老人，待老人去世后再實際執(zhí)行的制度?！段簳ば塘P志》載北魏孝文帝曾詔曰：“犯死罪，若父母、祖父母年老，更無成人子孫，又無期親者，仰案后列奏以待報，著之令格?！鼻覔?jù)《魏書·刑罰志》記載：“諸犯死罪，若祖父母、父母七十以上，無成人子孫，旁無期親者，具狀上請。流者鞭笞，留養(yǎng)其親，終則從流，不在原赦之例。[9]”

(四)隋唐時期

隋唐時期是中國傳統(tǒng)封建法制建設(shè)的成熟、完備階段。在唐代，封建家長是君主在家庭中的代表，家國相通，忠孝相維。唐律中最著名的當(dāng)屬“十惡”的規(guī)定，其是危及封建皇權(quán)和國家統(tǒng)治的十種重罪的總稱，其具體內(nèi)容是：一是謀反，二是謀大逆，三是謀叛，四是惡逆，五是不道，六是大不敬，七是不孝，八是不睦，九是不義，十是內(nèi)亂。在“十惡”中，“孝”體現(xiàn)在第四條“惡逆”：“(惡逆)謂毆及謀殺祖父母、父母，殺伯叔父母、姑、兄姊、外祖父母、夫、夫之祖父母、父母”[10]?！皭耗妗表椣滤谐龅淖锩^大多數(shù)要處以絞刑甚至是斬刑；第七條“不孝”：“(不孝)謂告言、詛詈祖父母父母，及祖父母父母在，別籍異財，若供養(yǎng)有缺；居父母喪，身自嫁娶，若作樂，釋服從吉；聞祖父母父母喪，匿不舉喪，詐稱祖父母父母死”[10]。犯“不孝”項下所列出的罪名，都要處以徒以上刑罰，且遇赦不原?！爸\反”、“謀大逆”、“謀叛”、“大不敬”等罪名是違反了“忠”的要求?！啊妒枳h》說：‘謀反’是‘謀危社稷’，即圖謀推翻皇帝的統(tǒng)治；‘謀大逆’是‘謀毀宗廟、山陵及宮闕’，即圖謀毀壞皇帝祖廟、皇陵和宮殿；‘謀叛’是‘背國從偽’，即背叛封建國家，投降偽政權(quán)；‘大不敬’是指盜取皇帝服用物，盜取或偽造皇帝印璽，給皇帝配藥不按本方，做飯犯食禁，指責(zé)皇帝、誹謗朝政，對皇帝、使臣無禮等，即侵犯皇帝人身及其尊嚴(yán)的各類行為”[3]。

除此之外，“無違”原則也是我國傳統(tǒng)“忠孝”文化的一種體現(xiàn)，其主要體現(xiàn)在子孫必須服從祖父母、父母的教令上。《斗訟》篇規(guī)定：子孫違反教令者，徒二年。如果“可從而違”，即予以嚴(yán)懲。子孫對于父母的責(zé)教，必須服從，即使責(zé)教無理，也不得有不滿的表示。且為了進(jìn)一步落實子孫不得違反教令的規(guī)定，《斗訟》篇規(guī)定祖父母、父母因責(zé)教子孫而毆殺子孫者，只處徒一年半，較一般人毆殺罪要輕得多。而且，對于不孝和違反教令的子孫可以向官府告發(fā)，而不受“同居有罪相為隱”的限制。

(五)宋元明清時期

魏晉以來，隨著門閥等級制度被革除、土地買賣和租佃制的普遍推行，地主階級獲得越來越多的權(quán)利，地位已與之前有了明顯的不同。為了迎合這一變化，新的理論——宋學(xué)產(chǎn)生了，而在宋學(xué)中居于首位的理學(xué)在宋代的法制建設(shè)中占據(jù)了統(tǒng)治地位。宋代統(tǒng)治者為了提倡孝道、家庭和睦、貞節(jié)烈婦等，大量運用旌表。“自漢以來，歷代王朝提倡封建禮教對‘義夫、節(jié)婦、孝子、順孫’，常由官府立牌坊，賜匾額，稱為旌表”[11]。而宋代旌表的孝行大致可以分為兩類：一類是割肉療親，另一類是毀身葬親。宋代加強了對破壞中央集權(quán)、對“十惡”中“謀反”、“謀大逆”、“謀叛”、“大不敬”等不忠的犯罪行為的打擊力度，嚴(yán)密防范文臣、武將、宗室、外戚、宦官等六種人專政。

元代十分重視孝行，將孝行看作是天經(jīng)地義的事情，并且在法令中規(guī)定了大量提倡孝的內(nèi)容，如《通制條格》中規(guī)定：“隨處諸色人等，往往父母在堂，子孫別籍異財，實傷風(fēng)俗，送戶部講究得舊例，祖父母、父母不得令子孫別籍，其支析財產(chǎn)者聽。今照得土民之家，往往祖父母、父母在日，明有支析文字，或未曾支析者，其父母疾篤或亡歿之后，不以求醫(yī)侍疾喪葬為事，止以相爭財產(chǎn)為物、以此參詳，擬合酌古準(zhǔn)今，如祖父母、父母在，許令支析者聽，違者治罪”[12]。

明代統(tǒng)治者吸取元代因“寬縱”而亡國的歷史教訓(xùn)，且深諳禮在治理國家中的重要作用，因此，“重典治國”和“明禮導(dǎo)民”成為了指導(dǎo)明代法制建設(shè)的重要指導(dǎo)思想。朱元璋十分重視忠孝節(jié)義，他說：“君能敬天，臣能忠君，子能孝親，則人道立也”[13]。元代對于“祖父母、父母在，子孫別籍異財”的不孝行為處杖刑一百，對于“聞父母喪而匿不舉哀”的行為處杖刑六十。對于“謀反”、“謀大逆”等不忠的犯罪行為，本人處凌遲之刑，其祖父母、子、孫、兄弟及同居之人不分異性，以及伯叔父、兄弟之子，凡16歲以上者，不限籍之異同，不論篤疾殘疾，一律處斬刑。

清代是中國傳統(tǒng)政治的最后一個朝代，清代的法制建設(shè)，以鴉片戰(zhàn)爭為界，分為了兩個不同的階段。清代前期的法制建設(shè)以“參漢酌金”、“詳譯明律，參以國制”、“漸就中國之制”為主旨；清代末期面對帝國主義列強的壓迫和威脅以及國內(nèi)日漸盛行的革命思潮，進(jìn)行了以移植西方法制為特征的大規(guī)模修法活動。清律中，規(guī)定了“謀殺祖父母父母”、“尊長為人殺私和”、“毆祖父母父母”等不孝的罪名，還規(guī)定了“子孫違反教令”罪，對違反父母、尊長命令的子孫卑幼處以杖刑。而且還賦予尊長“送懲權(quán)”，即對于多次違反父母、尊長的人，可以將其直接送至官府，要求將其發(fā)遣。此外，清代“刑律”中還規(guī)定了“謀反大逆”、“謀叛”、“盜制書印信”等不忠的罪名。

三、“忠孝”的當(dāng)代價值

(一)親親原則對現(xiàn)代立法和司法的借鑒意義

不同時期，在不同的政權(quán)下，對待“孝”的態(tài)度是不同的，而對待“孝”也是其對待道德態(tài)度的體現(xiàn)。對于法律與道德的關(guān)系，傾向性的意見認(rèn)為，道德是法律的指針，是法律實施的基礎(chǔ)，是法律條文不可或缺的補充。適當(dāng)?shù)牡赖滤疁?zhǔn)是法治文明的先導(dǎo)，這也是我國提出“以德治國”與“依法治國”相結(jié)合的理論基礎(chǔ)。

目前，我國老齡化程度日趨嚴(yán)重，如何妥善安排老人實現(xiàn)老有所養(yǎng)，對于維護(hù)社會穩(wěn)定具有重要的意義。基于我國特殊的國情，計劃生育政策的實施使得我國獨生子女的數(shù)量大大增加，而如何使子女主動關(guān)心照顧父母、履行法定的贍養(yǎng)義務(wù)、自覺形成一種對于父母的責(zé)任感，已經(jīng)成為了當(dāng)今社會亟待解決的問題。而對于這些問題的解決，必須從家庭入手，從“孝”入手。因此，可以加強宣傳教育，弘揚中華傳統(tǒng)美德，強化人們對于父母的責(zé)任感，并可以輔之以必要的行政的法律懲戒，向社會強行立標(biāo)，匡正人們的相關(guān)行為。

(二)尊尊原則對現(xiàn)代立法和司法的借鑒意義

“尊尊”原則在古代，表現(xiàn)為對最高統(tǒng)治者個人、家族權(quán)力和地位的忠誠與維護(hù)，其優(yōu)點在于能使中央的決策及命令順利、徹底地執(zhí)行。當(dāng)今中國社會已經(jīng)進(jìn)入“從傳統(tǒng)向現(xiàn)代轉(zhuǎn)型”的歷史階段，各項社會主義建設(shè)事業(yè)快速發(fā)展，社會處于改革轉(zhuǎn)型發(fā)展的關(guān)鍵時期，貫徹執(zhí)行中央的決策以達(dá)到預(yù)期的效果，對于中國實現(xiàn)中華民族偉大復(fù)興的中國夢具有重要作用。而保證這些決策不打折扣地貫徹實施，就需要有系統(tǒng)且具體的司法制度作為保障。

此外，“人，尤其是作為統(tǒng)治者的人，一直是法律適用和法律發(fā)展的推動者。說法律昌明，也是統(tǒng)治者昌明；說法制成就，也是說統(tǒng)治者成就。任何時代、政權(quán)下的立法、守法、執(zhí)法，無不體現(xiàn)最高統(tǒng)治者的素質(zhì)和自身的利益追求，體現(xiàn)他們對社會、對民眾、對國家、對民族的責(zé)任感，體現(xiàn)他們追求社會公平正義的決心和信心。法律適用原則的生成與堅守，也同樣難出這樣的藩籬。[14]”

(三)存留養(yǎng)親制度對現(xiàn)代立法和司法的借鑒意義

當(dāng)今中國社會老齡化現(xiàn)象日趨嚴(yán)重，現(xiàn)實生活中一個人負(fù)擔(dān)全家生活的例子比比皆是，若是這一人犯罪被判了刑，那么這一家人的生活由誰來保障呢？僅僅依靠政府嗎？政府的負(fù)擔(dān)能力又有多大呢？舉一個極端的例子來說，一個人被判處死刑，家中上有七十歲的父母臥病在床，下有還正在上小學(xué)的孩子需要撫養(yǎng)，妻子又與之離婚遠(yuǎn)走，老人無人照顧贍養(yǎng)，孩子無人教養(yǎng)，若政府無法負(fù)擔(dān)其家人的基本生活需求，失去了生活唯一來源的這一家人該如何生活？因此，存留養(yǎng)親制度在現(xiàn)今生活中有一定程度的借鑒意義，對于出現(xiàn)類似情況的罪犯，可以考慮適度予以優(yōu)容。例如：對刑罰為有期徒刑三年以下的，可以考慮設(shè)立特殊情形的緩刑等。

(四)親親相隱原則對現(xiàn)代立法和司法的借鑒意義

法不外乎人情，對于人們來說，法律不僅僅應(yīng)該是打擊、懲治犯罪的冷冰冰的工具，也應(yīng)該有順應(yīng)人情的一面。試想，如果一個社會不顧人情，只顧打擊犯罪，那么這一定不是一個正常的社會，甚至是一個畸形的社會。這樣的社會，會使人人都秉持著一種事不關(guān)己的態(tài)度變得冷漠，人與人之間關(guān)系變得疏遠(yuǎn)淡漠，甚至?xí)谷诵耘で?。這樣的社會，這樣的民眾，對于中國這個人情社會來說，是不利于其未來發(fā)展的。因此，對于一些非典型的案件，在特定親屬范圍之內(nèi)，可以適當(dāng)?shù)貙H之間的相隱行為采取寬容的態(tài)度。例如可以明確規(guī)定近親屬的范圍內(nèi)，相互之間實施的包庇行為或者毀滅證據(jù)、作偽證的行為，情節(jié)輕微的可以不追究刑事責(zé)任，情節(jié)嚴(yán)重的可以減輕處罰。但是，對于親親相隱也要有一定的限制，否則會造成法律的濫用。如特定親屬范圍應(yīng)當(dāng)排除負(fù)有特定職責(zé)或義務(wù)的國家工作人員及司法人員，以免造成權(quán)利的濫用和司法腐敗。

參考文獻(xiàn)：

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