“一帶一路”倡議下遼寧司法保障機制的創(chuàng)新構建路徑探析

蔡韻　孫卓

摘 要 2013年9月，習近平總書記提出“一帶一路”，即共建“絲綢之路經(jīng)濟帶”和“21 世紀海上絲綢之路”兩大倡議。2015年7月，最高人民法院公布實施了《最高人民法院關于人民法院為“一帶一路”建設提供司法服務和保障的若干意見》（下稱“《意見》”），為“一帶一路”建設的順利實施保駕護航。遼寧省作為東北地區(qū)唯一既沿海又沿邊，又是“一帶一路”倡議中蒙俄經(jīng)濟走廊的重要支撐，其必然是我國“一帶一路”倡議重點規(guī)劃的十八個省區(qū)之一。對于曾經(jīng)的東北重工業(yè)發(fā)展大省，此次“一帶一路”為遼寧的發(fā)展提供了重大機遇。遼寧省各級司法機關應在“一帶一路”倡議下，重點回應國內(nèi)外市場中各大貿(mào)易市場對司法的強烈需求，必須從司法的層面來確保市場健康發(fā)展，為“一帶一路”健康發(fā)展奠定法律基礎。

關鍵詞 “一帶一路” 司法保障 建構

作者簡介：蔡韻、孫卓，沈陽市中級人民法院，研究方向：民商法。

中圖分類號：D926 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.01.022

一、“一帶一路”倡議下遼寧司法保障機制創(chuàng)新構建的內(nèi)涵

隨著“一帶一路”的不斷推廣和普及，遼寧省各行業(yè)在能源、基礎設施等各個領域等漸漸展開了雙邊或者多邊區(qū)域貿(mào)易、自由貿(mào)易區(qū)等蓬勃發(fā)展，例如，遼寧的中德（沈陽）高端裝備制造產(chǎn)業(yè)園、中國（遼寧）自由貿(mào)易試驗區(qū)等，人民法院未來在處理貿(mào)易試驗區(qū)中的法律問題時，必將會面臨更加復雜的法律糾紛。因此，根據(jù)《意見》中的要求，人民法院務必統(tǒng)籌全局，將自身的審判作用充分發(fā)揮出來，從司法的層面為“一帶一路”的推廣奠定基礎。

二、“一帶一路”倡議下遼寧司法保障機制創(chuàng)新構建的困境

（一）“一帶一路”倡議下的法律沖突及相關法律制度欠缺

“一帶一路”沿線涉及國家眾多，目前亟需相應的司法保障制度，以解決沿線各國間由于經(jīng)濟發(fā)展水平及民族、文化的差異。在我國法律體系已基本建成，在政府要求依法行政、司法的前提下，遼寧省、片區(qū)市應結合自身實際，例如，以中國（遼寧）自由貿(mào)易試驗區(qū)為例，應積極爭取有關配套法律、法規(guī)的調(diào)整、修改。

（二）司法服務與司法協(xié)助公約不健全

“一帶一路”的發(fā)展離不開司法協(xié)助與服務公約則等司法保障機制。我國目前已加入《關于向國外送達民事或商事司法文書和司法外文書公約》等。然而，我們?nèi)悦媾R的問題是“一帶一路”沿線國家還有很多出于本國利益的考量，并未能于我國達成雙邊條約，也未能加入有關國際公約，如在域外送達方面存在送達流程過于繁瑣、審批時間過長等問題，例如，法院受理的涉外案件，從立案受理至送達完畢排期開庭，需歷時一年之久，嚴重影響案件審理的效率。

（三）司法保障信息共享平臺欠缺

由于種種因素的影響和制約，目前尚未設立“一帶一路”沿線國家的司法保護信息共享平臺，導致為“一帶一路”建設提供司法保障信息的共享平臺始終處于缺位狀態(tài)，不僅案件當事人對案件情況及相關法律法規(guī)、及相似案例難以知曉，即使是有關行政部門、司法機關對此也較為陌生。

三、“一帶一路”倡議下司法保障機制創(chuàng)新構建的路徑

隨著“一帶一路”倡議在遼寧的深入實施，人民法院應通過充分利用國際司法管轄權審理涉外案件，正確理解與適用國內(nèi)法律及準據(jù)法 。此外，法院要發(fā)揮審判的“指引效應”，通過高效、優(yōu)質的司法審理，為遼寧“一帶一路”倡議發(fā)展創(chuàng)造良好的司法環(huán)境。

（一）制定、修改現(xiàn)行相關法規(guī)，創(chuàng)新完善地方立法

以中國（遼寧）自由貿(mào)易試驗區(qū)為例，為自貿(mào)試驗區(qū)提供法治保障，首先需要對相關法律進行調(diào)整和清理。自貿(mào)試驗區(qū)內(nèi)經(jīng)濟形態(tài)既包括傳統(tǒng)的商事交易，如物流業(yè)等，也包括新型商業(yè)模式，如離岸金融、涉外專業(yè)服務等 。現(xiàn)有的法律制度，特別是對于新型商業(yè)模式的規(guī)定不適應現(xiàn)實的需要，為順利推進遼寧自貿(mào)試驗區(qū)的建設，可暫時調(diào)整、修改與自貿(mào)試驗區(qū)建設的相關的法律法規(guī)。

（二）加強國際司法協(xié)助合作，確保司法協(xié)助機制暢通

在建設“一帶一路”的歷程中，必須強化司法協(xié)助的重要性，才能夠貫徹落實“一帶一路”的相關目標。

1.正確理解和適用準據(jù)法、國際條約和國際慣例?！耙粠б宦贰背h背景下我省的涉外民商事審判將涉及國內(nèi)法及國際條約。因此，司法機關在審理相關民商事糾紛時明確依法適用序位，首先優(yōu)先適用國際條約，然后依據(jù)沖突規(guī)范指引確定準據(jù)法，與此同時，酌情確定并發(fā)揮國際慣例對商事交易的填補漏洞功能。

2.建立和完善外國法查明合作機制。如何查明和適用外國法始終是涉外審判的難點，據(jù)統(tǒng)計，2014-2016年我國法院涉及域外法查明與適用的案件共146件，其中未能查明外國法從而適用我國法律的案件高達19件 ，所占比例約13% 。我省可借鑒中國政法大學的成功經(jīng)驗，例如，通過遼寧大學等法學院校開展法律人才培訓項目，與遼寧地區(qū)法院院校共同建立外國法查明研究基地 ，首先，準確查明外國法的存在并依法解釋外國法的內(nèi)容，從而科學評價外國法適用；其次，外國法查明研究基地要拓寬查明渠道，吸納多方參與，并充分運用現(xiàn)代信息技術，如大數(shù)據(jù)、云計算、移動互聯(lián)網(wǎng)等，積極與國外高等院校項目合作方搭建外國法查明工作平臺。

3.提高域外送達和調(diào)查取證的質量和效率。涉外訴訟如域外送達過程冗長，手續(xù)繁瑣，將會嚴重影響涉外案件的審理效率。我們不僅應建立域外送達、調(diào)查取證的統(tǒng)一信息網(wǎng)絡平臺，遼寧省還應在自貿(mào)實驗區(qū)范圍內(nèi)，對涉外案件司法協(xié)助難題嘗試如下創(chuàng)新做法：

（1）當事人辦理境外委托手續(xù)問題。涉外案件中，當事人要想辦理境外授權委托，其辦理手續(xù)較為復雜，將會耗費大量時間，鑒于這種情況，上海海事法院提出當事人為縮短境外授權委托辦理流程，可以將境外授權委托的辦理權授予給國內(nèi)的律師事務所、關聯(lián)企業(yè)或分支機構等等，這些受委托的組織可以在一定時間范圍內(nèi)全權負責該訴訟案件，并得到該訴訟案件的總授權。endprint

（2）境外證據(jù)審查認證的問題?？梢猿浞掷靡苿踊ヂ?lián)網(wǎng)視頻通話工具，例如微信、SKAP等，對于法官在事實調(diào)查上受制于地域障礙的證據(jù)調(diào)去可以當庭進行跨國調(diào)查，讓當事人在每一案件中體會到看得見的公平正義。例如，上海海事法院在審理巴西海上貨物運輸?shù)募m紛案件時，就由雙方當事人的代理人奔赴各自的目的港檢查貨物的完好度，其最終將檢查的現(xiàn)場勘驗結果借助于手機移動終端實時視頻傳輸至法庭。雙方當事人在無可辯駁的事實面前很快達成了和解，創(chuàng)新域外取證手段達到了迅速定紛止爭的良好效果。

（3）在民商事領域創(chuàng)新域外送達方式。首先，民商事糾紛一般不會與國家的權利或義務出現(xiàn)沖突，因此，由受理案件的法院直接將訴訟文書轉交司法部或外交部不應被限制，同時，應利用網(wǎng)絡技術提高傳遞速度；其次，增設送達主體。目前我國涉外審判實務中已經(jīng)做出多種創(chuàng)新送達方式，例如，由境外當事人在我國境內(nèi)的親友送達、由國內(nèi)的共同被告向境外的共同被告送達、委托其他訴訟當事人的代理律師送達等；最后，在自貿(mào)區(qū)設立專門的司法協(xié)助機關，集中處理司法協(xié)助實務，提高審判效率。

（三）人民法院多措并舉，健全涉外審判制度

1.設立自貿(mào)試驗區(qū)專門法庭。遼寧省可以借鑒上海、天津自貿(mào)試驗區(qū)經(jīng)驗，在區(qū)內(nèi)設立自貿(mào)試驗區(qū)法庭專門審理區(qū)內(nèi)案件。具體可按如下方式實施：

（1）受案范圍。自貿(mào)區(qū)法庭應集中管轄、審理與中國（遼寧）自由貿(mào)易試驗區(qū)相關聯(lián)的當事人主體注冊登記在自貿(mào)區(qū)；與自貿(mào)區(qū)在政策、經(jīng)營業(yè)務、貿(mào)易功能等各方面相關的領域，如房地產(chǎn)、金融及與公司、貿(mào)易、投資、票據(jù)保險等有關的民商事糾紛。

（2）組織機構及人員配置。在評價人員的配置時，首先需要確定該人員的審判能力、外語能力、調(diào)研能力等，按照最終的評選結果，會設置一名庭長，三名法官，一般會采取實行法官、法官助理、書記員的“1+1+1”模式，集中審判力量，提高審判效率。

（3）設立定位。自貿(mào)區(qū)法庭應積極發(fā)揮審判管理在規(guī)范司法行為、嚴格訴訟程序與統(tǒng)一裁判尺度中的促進和服務作用。另外，為平等的保護國內(nèi)國外當事人的合法權益，保障全球化市場體系、國際化的營商環(huán)境及高標準的投資和貿(mào)易規(guī)則的建立。

2.積極支持多元糾紛解決機制。最高人民法院于2016年6月發(fā)布《關于人民法院進一步深化多元化糾紛解決機制改革的意見》，該文件中強調(diào)，我國為有效的解決國際糾紛，應當盡可能從多維度來建立糾紛解決機制。

（1）與當?shù)丶皣鴥?nèi)相關領域權威的仲裁機構對接，建立委托仲裁調(diào)解工作機制。因與“一帶一路”及自貿(mào)區(qū)相關的涉外民商事糾紛的國際性、專業(yè)性較強，其需要專業(yè)的調(diào)解團隊，該要求并非一般的商事調(diào)解組織、人民調(diào)解組織都能具備，而專業(yè)的仲裁機構則具備這方面的資源和優(yōu)勢，同時通過仲裁的方式解決爭端也更貼近國際仲裁傳統(tǒng)與習慣。

（2）“互聯(lián)網(wǎng)+審判”創(chuàng)新模式。目前可以考慮將移動互聯(lián)思維和技術融入民商事審判中，借助于這種方式，能夠極大的降低其司法審判的成本，如開發(fā)手機 APP“司法調(diào)解 ”，當事人也能夠二十四小時全天候在互聯(lián)網(wǎng)中得到司法援助。另外，當案件本身存在的爭議不大時，利用APP來解決糾紛，也能夠提高司法部門的辦事效率，借助“互聯(lián)網(wǎng)+審判”模式創(chuàng)新司法。

（四）增強專業(yè)人才培養(yǎng)，深化人才國際互動學習

第一，遼寧各級法院應當與各高校之間建立緊密的合作關系，共同為涉外貿(mào)易領域培養(yǎng)優(yōu)秀的司法人才，為貿(mào)易行業(yè)輸送綜合性法律人才。另外，司法機關為培養(yǎng)法律人才的國際化視野，務必需要引導法官積極的參與到國際交流中，有效的拓寬法律人才的事業(yè)，其在處理國際事務時，也能夠更加得心應手。

第二，建立“一帶一路”法律專家智庫。各大高校所掌握的法律學術資源十分雄厚，將這部分資源充分利用起來，實現(xiàn)相關理論知識與實踐的有機結合，才能夠將法律學術資源真正落實到“一帶一路”的建設過程中。政府應當積極的建立“一帶一路”倡議相關的法律交流平臺，借助于該平臺來實現(xiàn)國家法律制度知識的儲備。必要時可在審判實踐中為司法機構提供專家意見，提高審判質效。

四、結語

遼寧省是東北通往關內(nèi)的交通要道，又是連接亞歐大陸橋的重要門戶，融入“一帶一路”建設對于遼寧省擺脫困境實現(xiàn)振興的作用是不言而喻的。應當相信，在面臨新型經(jīng)濟快速發(fā)展的社會中法律糾紛層出不窮，遼寧各級司法機關共同努力積極探索、勇于創(chuàng)新，必將推進“一帶一路”倡議下的遼寧司法保障機制的構建，為振興東北以及打造國際化營商環(huán)境創(chuàng)造良好的司法環(huán)境。

注釋：

賀小勇.中國（上海）自由貿(mào)易試驗區(qū)法治建設的評估與展望.海關與經(jīng)貿(mào)研究.2015（36）.12.

包運成.“一帶一路”建設的法律思考.貴州師范大學學報.2015（20）.65-69.

吳彬彬.論“一帶一路”區(qū)域治理法治化.新西部.2016（36）.43-47.

馬曉玲.最高法與中國政法大學共建外國法查明研究基地.中國新聞網(wǎng).http：//www.chinanews.com/edu/2015/01-19/6983589.shtml.2015年1月19日 20：42.

何晶晶.創(chuàng)新自貿(mào)區(qū)海事司法機制，服務保障自貿(mào)區(qū)法治建設——專訪上海海事法院院長趙紅.人民法治.2016 （12）.endprint