論我國類別股份制度的構(gòu)建

喬 藝

上海海事大學，上海 200120

一、我國類別股存在的問題

(一)我國對于類別股的概念界定不清晰

目前，類別股并沒有得到我國法律的明確授權(quán)，雖然公司法授權(quán)國務(wù)院可以對不同種類的股份進行規(guī)定，但目前僅有《優(yōu)先股試點管理辦法》對優(yōu)先股做出了較為清晰的界定，對其他種類的類別股份做出法律性解釋的工作仍未完成。

缺乏明確統(tǒng)一的概念界定會帶來許多問題，一方面，由于不同類別股份之上所承擔的權(quán)利義務(wù)不同，模糊化的規(guī)定既不利于公司嘗試設(shè)置類別股份，也不利于投資者對于類別股進行認識了解。另一方面，沒有對類別股的概念進行明確的界定也導(dǎo)致了我國現(xiàn)有的股份分類標準混亂。流通股如A股、B股、H股與非流通股如國家股、法人股等，這些股份是否屬于類別股份在學界依舊存在爭議。

(二)我國對于類別股的立法層級較低

相較于美國、日本等類別股份制度已經(jīng)相對完善的國家在公司法上對類別股進行規(guī)定，我國的相關(guān)規(guī)定多為其他規(guī)范性文件。由證監(jiān)會等相關(guān)行政部門對于類別股份進行規(guī)范，雖然可以對類別股的各項制度進行較為細致全面的規(guī)定，并且保障規(guī)定的執(zhí)行。但是僅由低層次立法進行規(guī)范會帶來適用范圍小、規(guī)章間沖突、規(guī)定不夠嚴謹?shù)葐栴}。筆者認為，由于類別股份制度不僅僅只是關(guān)于股份類型化的問題，還涉及到財產(chǎn)分配、董事監(jiān)事選任、表決機制等一些關(guān)于公司治理的基礎(chǔ)性問題，因而相較于行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章，由制定程序更為嚴格、適用范圍更為廣泛的法律對其進行規(guī)定更為合適。

二、我國類別股份制度構(gòu)建的立法建議

(一)選擇適合我國國情的立法模式

考慮到我國大陸法系的立法傳統(tǒng)以及缺乏類別股份實踐經(jīng)驗的現(xiàn)狀，現(xiàn)階段我國更適合選擇法定式的立法模式。首先，在公司法中詳細規(guī)定類別股份的界定、設(shè)置、發(fā)行以及類別股東權(quán)利保護等相關(guān)內(nèi)容，可以為公司設(shè)置類別股份提供法律依據(jù)和參考指導(dǎo)，避免出現(xiàn)公司因“無從下手”而盲目設(shè)置類別股或者放棄設(shè)置類別股的情況。其次，目前我國股改尚不徹底，公司控制權(quán)掌握在非流通股股東手中，不利于對中小股東權(quán)利的保護，若再放松國家的干預(yù)而一味的強調(diào)公司的自主權(quán)利，則很有可能造成控股股東濫用權(quán)利，加劇股東利益分配的不平等。

與此同時，在采用法定式立法模式的基礎(chǔ)上，應(yīng)加強法律對公司的授權(quán)，在一定的范圍內(nèi)授予股東大會和董事會通過公司章程進行公司自治的權(quán)利。

(二)明確類別股的立法內(nèi)容

進行類別股份定義和劃分標準的確定，雖然可以借鑒優(yōu)先股的立法經(jīng)驗，由國務(wù)院出臺有關(guān)類別股份設(shè)置的行政法規(guī)進行規(guī)定。但為了推進類別股份制度的建立、推進該制度在實踐中的應(yīng)用，更應(yīng)當在公司法層面進行規(guī)定。我們可以借鑒日本法的經(jīng)驗，通過對公司法進行修訂，在公司法中采用列舉法詳細規(guī)定設(shè)置類別股份的情形，依據(jù)利潤分配、剩余財產(chǎn)分配、表決權(quán)等標準的不同設(shè)置多樣化的類別股份，從而滿足公司與股東雙方面的需求。

公司法下，我國的公司分為有限責任公司和股份有限公司雖然在公司法中有諸多區(qū)別，但其本身都是用于規(guī)范投資或者融資的法律制度。并且，股權(quán)類別化的實質(zhì)是將股權(quán)內(nèi)容進行自治性配置，故而，不管是有限責任公司還是股份有限公司都應(yīng)當是可以適用類別股份制度的主體。

關(guān)于類別股的發(fā)行，在普通股發(fā)行相關(guān)規(guī)定的基礎(chǔ)上，可以在以下三個方面進行詳細規(guī)定：第一，新類別股的發(fā)行。作為一種重要的融資手段，類別股應(yīng)當既可以在公司設(shè)立的過程中發(fā)行，也可以在公司增發(fā)新股之時發(fā)行。第二，類別股的變更。在類別股發(fā)行的過程中或者發(fā)行之后，對以下事項應(yīng)當可以進行變更：類別股數(shù)量的增減、類別股份代表權(quán)利內(nèi)容的變更、發(fā)行具有其他權(quán)利義務(wù)的新類別股等。

由于類別股的發(fā)行涉及到各類股東的切身利益，為了平衡股東間的權(quán)益，能否發(fā)行某類類別股份應(yīng)當由公司法進行明確規(guī)定，而具體發(fā)行的類別股及其詳細規(guī)定則可以由公司根據(jù)自身情況在章程中自行規(guī)定。