試論公司法和公司治理中的現(xiàn)實與幻象

劉艷容

中國政法大學法學院，北京 100000

從法律學定義上，公司治理就是公司制度安排。既包括公司內(nèi)部管理結(jié)構(gòu)中的利益構(gòu)架，既股東大會、董事會、監(jiān)事會之間的權(quán)利博弈，又包含輔助監(jiān)督制約公司制度的外部機制，既規(guī)范投資入股、轉(zhuǎn)讓、管理市場秩序的法律法規(guī)。綜上所述，公司治理的概念集中體現(xiàn)在治理結(jié)構(gòu)、權(quán)利分配和權(quán)力制約三個方面。而2006年新修訂的公司法更是對公司治理結(jié)構(gòu)中的權(quán)力分配和權(quán)力制約有了突破性的創(chuàng)新嘗試。一方面，新公司法打破原有股東結(jié)構(gòu)的局限性，強調(diào)股東的利益實現(xiàn)。另一方面，新公司法在保護股東權(quán)益的同時，還加重了監(jiān)督力度，形成外部監(jiān)督輔助的科學化公司治理制度。

一、新公司法下的公司治理內(nèi)涵

在過去傳統(tǒng)的公司治理理念中，公司的結(jié)構(gòu)模式主要有兩個方向。一個是以股東為核心的治理方向，強調(diào)股東是公司的財產(chǎn)源泉，是公司治理的主要力量。因此，現(xiàn)代公司管理制度要建立在股東權(quán)益實現(xiàn)上。一個是以利益相關(guān)者為核心的治理方向，追求公司利益相關(guān)者的利益最大化。這里更強調(diào)公司管理者的責任對象，不再局限于股東，而是對所有公司利益相關(guān)者負責。可以說從現(xiàn)實公司治理角度分析，股東核心制仍然適用于現(xiàn)階段的公司治理。然而近年來，法律約束的不斷推進，西方國家也開始關(guān)注股東和非股東利益相關(guān)者之間的利益關(guān)系，由此形成責任制的公司治理模式。在這種背景下，新頒布的公司法對公司治理做出了以下的闡述：首先公司治理的首要原則就是保護股東以及利益相關(guān)者的合法權(quán)益。其次，所有公司從事的經(jīng)營活動一定要按照法律規(guī)定，依法經(jīng)營，并在經(jīng)營過程中接受政府和公眾的監(jiān)督。新公司法從本質(zhì)上體現(xiàn)了內(nèi)部治理為核心，外部制約為輔助的科學管理制度體系。結(jié)合國外企業(yè)的制度發(fā)展研究，實現(xiàn)公司治理的國際化接軌。

二、我國公司治理之現(xiàn)狀

沿襲于計劃經(jīng)濟體系，我國企業(yè)治理模式從原有的國企機制發(fā)展而來。雖然按照公司法的規(guī)定改制為股份責任制，建立了股東大會。然而現(xiàn)有企業(yè)的公司治理并沒有真正變更為股東負責的治理機制。首先在企業(yè)結(jié)構(gòu)的董事會責任分工中，運營管理混亂。企業(yè)經(jīng)理或者廠長在整個企業(yè)管理中處于獨一無二的領(lǐng)導地位。這種集經(jīng)營決策、生產(chǎn)指揮、對外代表于一身的集權(quán)制，已經(jīng)不能適應(yīng)市場經(jīng)濟的發(fā)展要求。即使設(shè)立了股東大會、董事會，但在權(quán)利行使上卻沒有實際權(quán)力，無法在企業(yè)經(jīng)營管理中發(fā)揮必要的監(jiān)督職能。其次，隨著公司法對公司治理結(jié)構(gòu)的調(diào)整，董事會的權(quán)利被不斷擴大，這為少數(shù)高層股東控制董事會提供了有利契機。尤其是公司法規(guī)定公司運營的管理者可以由董事會股東任命，這為高層股東的權(quán)利壟斷開啟了綠色通道。最后，在董事會監(jiān)督職能中，中國企業(yè)公司治理缺乏外圍監(jiān)督環(huán)節(jié)。公司法在監(jiān)事會約定中指出，監(jiān)事可以列席董事會行使監(jiān)督職能，這種軟綿沒有強制性的制約規(guī)定，監(jiān)事會的監(jiān)督職能又怎能落到實處，股東的合法權(quán)益又如何能得到保證。

三、新公司法下公司治理完善

股東作為公司財產(chǎn)的投資源泉，一旦將資本投放到公司，就失去了資本的所有權(quán)，轉(zhuǎn)而替換為公司的股份持有權(quán)。因此，公司的運營利益直接聯(lián)系著股東的利益。而從公司管理角度，股東不能直接參與公司管理，而是通過董事會進行會議決策。因此，為保護股東權(quán)益，新公司法對公司制度設(shè)計上，有了更完善的規(guī)定和要求。首先增加了股東的提案權(quán)力和股東累計投票制度。這在一定意義上，控制了大股東對董事會的操縱，平衡利益關(guān)系者之間的利益。尤其是提案權(quán)益的使用，保證了中小利益者對自身權(quán)益的保護。所有利益相關(guān)者都能夠通過累計的投票數(shù)合理申訴自身權(quán)益，構(gòu)建公正合理的董事會結(jié)構(gòu)。其次，新公司法還增加了股東的知情權(quán)和訴訟權(quán)。新公司法規(guī)定，公司的股東有權(quán)利查閱公司的運營的財務(wù)報表，以及各董事會決議。在有效范圍內(nèi)保證自己對公司現(xiàn)狀和公司決策的知情權(quán)。當然一旦發(fā)現(xiàn)自身利益受到侵害，尤其是受到股東或者公司經(jīng)理人的侵害時，受害股東有權(quán)利提出訴訟，以維護公司合法權(quán)益和自身利益。最后，新公司法在強化股東權(quán)益的同時，也對大股東的權(quán)利有著明確的制約。新公司法在第20、21條中明確規(guī)定，公司股東不得濫用公司職權(quán)，一旦給其他股東造成損失的，要承擔相應(yīng)的賠償。尤其針對公司重大資產(chǎn)買賣等有可能損害其他股東利益的重大決策時，要按照公司法律規(guī)定開設(shè)股東大會投票決議。這從一定意義上制約了大股東的權(quán)利，平衡了公司利益群體之間的利益關(guān)系。

四、結(jié)語

綜上所述，新公司法對我國企業(yè)公司治理的結(jié)構(gòu)調(diào)整、權(quán)利分配、權(quán)利制約的推進有著重要的指導意義。完善公司管理制度，不僅是市場經(jīng)濟發(fā)展的內(nèi)在需求，也是企業(yè)國際化發(fā)展的外在體現(xiàn)。因此，我們更應(yīng)該借助新公司法的頒布實施，遵循權(quán)利平衡，充分發(fā)揮法律手段對公司管理制度的制約監(jiān)督功能，保障公司治理機構(gòu)的健康運營。