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      試論我國智能投資顧問平臺監(jiān)管方針

      2018-01-22 22:55:10
      職工法律天地·上半月 2018年12期
      關(guān)鍵詞:牌照資產(chǎn)監(jiān)管

      朱 迪

      (611130 西南財經(jīng)大學法學院 四川 成都)

      一、把握監(jiān)管實質(zhì)

      目前有著很多打著“智能投顧”的旗號,但實為非法集資、非法吸收公眾存款、虛假宣傳、P2P等業(yè)務(wù)的平臺和機構(gòu)難再偷梁換柱、瞞天過海,亟需用相應(yīng)的法律法規(guī)對其予以規(guī)制。對此,可以借鑒的便是“功能監(jiān)管”“穿透原則”等理念。所謂“穿透式”監(jiān)管方式,就是要透過表面現(xiàn)象看清業(yè)務(wù)實質(zhì),把資金來源、中間環(huán)節(jié)與最終投向穿透聯(lián)接起來,綜合全流程信息來判斷業(yè)務(wù)性質(zhì),并執(zhí)行相應(yīng)的監(jiān)管規(guī)定。雖然智能投顧是根據(jù)一套智能化的算法,基于用戶的資產(chǎn)狀況、風險收益偏好等基本信息,借助現(xiàn)代投資組合理論、大數(shù)據(jù)技術(shù)、人工智能技術(shù),為投資者提供差異化的投資建議,但是我們可以將其視作智能投顧公司開展投顧和資管業(yè)務(wù)的一種手段,因為智能投顧是無法完全“獨立”“自動”的為客戶提供服務(wù)的。這樣一來,我們便可以資金端穿透到智能投顧的責任主體,找到最終的風險承擔者。

      二、推動高效的監(jiān)管理念

      由于歷史原因和現(xiàn)實需要,我國的資產(chǎn)管理的模式是分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管的,雖然在很長一段時間內(nèi)發(fā)揮了不可磨滅的作用,但是在金融機構(gòu)混業(yè)經(jīng)營的趨勢下,已經(jīng)有些顯得不合時宜。當前,銀監(jiān)會和保監(jiān)會的合并就給了我們很多啟示,雖然目前證監(jiān)會還獨善其身,但兩個機構(gòu)的統(tǒng)一說明,國家希望能夠進行審慎監(jiān)管和行為監(jiān)管,希望通過對性質(zhì)、功能相同的投資產(chǎn)品、服務(wù)建立統(tǒng)一、完善的法律法規(guī)體系進行更加科學高效的監(jiān)管,降低監(jiān)管成本,杜絕相互推諉的作風,提高監(jiān)管效果。這是我國金融業(yè)改革的一個大的趨勢,隨著我國金融監(jiān)管的改革步伐的成熟,是否將證監(jiān)會進一步合并或者將證監(jiān)會自身部門進行整合都是值得監(jiān)管者考慮的。

      三、提高靈活監(jiān)管的意識

      智能投顧作為金融科技浪潮下的新生事物,雖然具有很多鮮明的特點,但也使得其與我國原有的諸多法律和制度發(fā)生了沖突。那么面對法律的不周延性、滯后性等特點,如何能能夠通過靈活的監(jiān)管意識來完成監(jiān)管目的就顯得尤為重要。

      在智能投顧這場傳統(tǒng)與創(chuàng)新的沖突中,體現(xiàn)最為明顯的地方就是牌照問題了。關(guān)于牌照問題上文已經(jīng)有過闡述,而如何能夠解決這一問題,筆者問題最重要的就是要監(jiān)管者提高靈活的監(jiān)管意識。

      首先,雖然我國目前在法律上分別對投資顧問和資產(chǎn)管理進行監(jiān)管,但是與世界發(fā)達的金融市場相比,還是顯得過于局限,我們完全可以學習歐美將上述兩項業(yè)務(wù)進行合并,根據(jù)1940年《投資顧問法》規(guī)定,美國智能投顧平臺只要獲得了RIA(注冊投資顧問)牌照,就可以同時開展資產(chǎn)管理、投資咨詢、理財規(guī)劃等業(yè)務(wù)。我國證監(jiān)會雖然于2015年3月發(fā)布《賬戶管理業(yè)務(wù)規(guī)則(征求意見稿)》提出允許取得證券投資資格并符合本規(guī)則條件的機構(gòu)接受客戶委托,代理客戶進行資產(chǎn)管理,但是目前該征求意見稿看似有戲卻無下文,故建議加快健全該規(guī)則,以促進智能投顧行業(yè)的發(fā)展。

      其次,雖然作為新興的金融科技應(yīng)該有著嚴格的準入機制,審慎的授權(quán)流程,但是不頒發(fā)牌照、只堵不疏,并不能從根本上解決問題,甚至讓諸多不具備資質(zhì)的機構(gòu)和平臺肆意生長,形成新的危機與風險。若如上文建議所述,將投資咨詢與資產(chǎn)管理合并,則是最好,可以根據(jù)新法直接頒發(fā)一個牌照;如若無法直接合并,對于投顧業(yè)務(wù)則可以根據(jù)《證券投資業(yè)務(wù)暫行規(guī)定》頒發(fā)投資顧問牌照,對于資產(chǎn)管理業(yè)務(wù),在準入方面,監(jiān)管部門可以明確智能投顧所涉及的業(yè)務(wù)——投資咨詢、資產(chǎn)管理、理財規(guī)劃等,可以明確智能投顧涉及的從業(yè)范圍——股票、債券、基金、個人儲蓄、養(yǎng)老金等,而后根據(jù)立法現(xiàn)狀進行統(tǒng)一或者分別的牌照頒發(fā)。

      此外,對于該問題還可以很多手段可以解燃眉之急,在正式法律出臺之前,監(jiān)管部門可以出臺文件,允許提供智能投顧服務(wù)的互聯(lián)網(wǎng)金融公司與持有合規(guī)牌照的金融機構(gòu)開展合作。一來,監(jiān)管部門擁有溝通協(xié)調(diào)的優(yōu)勢,推動效率很高;一來雙方可以實現(xiàn)優(yōu)勢互補,持牌機構(gòu)進行業(yè)務(wù)類型的拓展并可以發(fā)揮其擅于服務(wù)客戶的優(yōu)勢,提供智能投顧的互聯(lián)網(wǎng)金融公司也可以在專攻技術(shù)的同時向持牌公司學習經(jīng)營、管理、服務(wù)的經(jīng)驗,還無需觸碰監(jiān)管紅線。如果有必要,智能投顧平臺與國外金融機構(gòu)合作也是可以被允許的。

      同時,在明確智能投顧主體的適合條件、市場準入標準、頒發(fā)牌照、推動合作等方面都是可以通過有關(guān)機構(gòu)牽頭試點實行的,待積累一定經(jīng)驗后進行廣泛推行。總之,還有許多智能投顧的相關(guān)問題都可以通過靈活、豐富的手段進行解決。

      [1]李文莉,楊玥捷.智能投顧的法律風險及監(jiān)管建議[J].法學,2017(08):15-26.

      [2]李苗苗,王亮.智能投顧:優(yōu)勢、障礙與破解對策[J].南方金融,2017(12):76-81.

      [3]李晴.智能投顧的風險分析及法律規(guī)制路徑[J].南方金融,2017(04):90-98.

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