羅路瑤
廣州大學(xué),廣東 廣州 510006
仲裁的性質(zhì)及法律地位決定了司法審查在國際商事仲裁中的必要性。
仲裁是民間自治性的糾紛解決機制。若當事人約定通過仲裁的方式解決爭議,此時的仲裁協(xié)議理論上全憑當事人意思自治:當事人不僅可以約定適用的準據(jù)法,還可以約定具體的仲裁程序。此時,如果對當事人的意思自治不加限制,仲裁可能會完全脫離控制。學(xué)理上,通說的觀點認為仲裁兼具司法和契約雙重性質(zhì),仲裁規(guī)則不能超出現(xiàn)存法律體系,且仲裁協(xié)議的效力和仲裁裁決的最終效力都需要國家強制性規(guī)定的認可和保障。另外,從仲裁的價值目標看,公正性貫穿仲裁活動始終。仲裁最大的優(yōu)勢是“一裁終局”的高效率,但這一優(yōu)勢同時也是最遭詬病的一點,此時便需要法院行使國家強制力,在保證仲裁的效力的同時也能夠保證仲裁的公正性。
法院對國際商事仲裁進行司法審查應(yīng)當遵循基本準則,這對正確處理司法審查與仲裁的關(guān)系,促進仲裁和司法審查工作共同發(fā)展都有指引的作用。除此之外,法院還應(yīng)確立和遵守以下三項基本原則:
正當性原則,指司法審查要有合法的根據(jù)、正當?shù)睦碛桑约白裱敵绦颉?/p>
從宏觀整體上看司法審查的正當性,主要體現(xiàn)在:是維護國家主權(quán)和社會公共利益的需要,是對仲裁權(quán)進行監(jiān)督制約的需要,以及彌補仲裁制度的局限性。從微觀個案上看,司法審查的目的、標準、范圍以及程序應(yīng)該具有正當性。通過法院對仲裁的審查,可以是仲裁與司法優(yōu)勢互補,并使仲裁優(yōu)勢進一步得到發(fā)揮。
適度原則,指司法審查應(yīng)把握好度,防止過度或不及,主要表現(xiàn)為應(yīng)當進行實體和程序全面審查,還是原則上程序?qū)彶椤T诋敶?,有關(guān)公約和多數(shù)國家對兩大類裁決實行兼及程序運作和實體內(nèi)容上的雙重監(jiān)督,也是國際上的通行做法。從我國《仲裁法》規(guī)定可以看出,對于在中國做出的涉外仲裁裁決,只就其程序運作上進行司法審查和監(jiān)督,而不審查和監(jiān)督其實體內(nèi)容,與國際通例是不符的。[1]
支持仲裁原則,其內(nèi)涵主要為:支持仲裁的獨立性,法院介入要以“必須”為原則,以最大限度發(fā)揮仲裁解決國際商事糾紛時的優(yōu)勢。需要說明的是,此項原則并非只需發(fā)揮司法審查的支持功能,司法審查的監(jiān)督功能也應(yīng)發(fā)揮,否則,仲裁裁決如果出現(xiàn)錯誤之后毫無救濟渠道,當事人便會望而卻步。精確的運用司法審查監(jiān)督功能,必須以支持仲裁委出發(fā)點和落腳點,進一步強化司法審查的支持功能。[2]
從各國有關(guān)規(guī)定來看,司法審查的內(nèi)容包括但不限于:法院認定仲裁協(xié)議的效力;確認仲裁管轄權(quán);承認和執(zhí)行仲裁裁決;撤銷仲裁裁決等。
根據(jù)當事人請求的時點,司法審查可以區(qū)分為在仲裁開始前進行和在仲裁裁決作出后進行兩種。
仲裁開庭前的司法審查主要是確認仲裁協(xié)議的效力,從而確認管轄權(quán)。
各國仲裁法都承認,有效的仲裁協(xié)議排除司法管轄權(quán)。但是,從《紐約公約》的規(guī)定中不難看出,仲裁協(xié)議排除法院管轄的效力并不是絕對的,特定條件下,法院保留了對仲裁爭議進行審判的管轄權(quán)。各國關(guān)于有效仲裁協(xié)議應(yīng)當具備的內(nèi)容規(guī)定各不相同。根據(jù)多數(shù)國家的司法實踐,只要仲裁協(xié)議中當事人表明了仲裁意愿即為有效。[3]因此,在對仲裁條款進行解釋時,首先應(yīng)當考慮當事人關(guān)于約定的仲裁解決爭議時真正的意思表示。在這一階段的司法審查中,應(yīng)該更多體現(xiàn)法院對仲裁的協(xié)助和支持,而不是使用嚴格的條件進行限制。
裁決作出后的司法審查主要包括兩個制度:關(guān)于仲裁裁決的撤銷制度和關(guān)于裁決的承認執(zhí)行和不予執(zhí)行的制度。國際上普遍將“撤回”和“撤銷”認定為法院對仲裁程序上的瑕疵進行最終司法審查的權(quán)力。裁決的撤回制度,即將瑕疵輕微的裁決退回原仲裁庭進行彌補;裁決的撤銷制度,即取消瑕疵嚴重的裁決的效力,由當事人就該爭議重新起訴。[4]
我們必須正確認識法院進行司法審查對國際商事仲裁的現(xiàn)實作用:強化法院的協(xié)助作用,弱化法院的監(jiān)督與審查功能,但是在支持仲裁終局性的同時也不應(yīng)將其絕對化,在原則上承認仲裁裁決的終局性,同時法院對裁決進行實質(zhì)審查的權(quán)力,必須基于當事人通過協(xié)議的方式對法院進行授權(quán)。通過立法,協(xié)調(diào)法院與仲裁庭之間的沖突,加強兩者合作,才能滿足現(xiàn)代國際商事仲裁的發(fā)展和需要。