法律擬制、法律虛擬與制度修辭的研究

饒媛嗣

（571158 海南師范大學 海南 ?？冢?/p>

法律制度是執(zhí)行法律手段的重要基礎，因此，有必要對法律制度的邏輯展開推論進行研究。為了保證法律制度的有效性，不能僅從科學、理性等觀點來看待法律規(guī)范，還需要綜合修辭、詩性等觀點，對法律制度進行深入探討。而法律擬制和法律虛擬等概念，便表明法律制度不僅是邏輯和科學的規(guī)則體系，還是詩性的預設體系，通過利用這些概念來探究法律，可得到較為合理的研究成果。

一、法律擬制與法律虛擬闡述

（一）法律擬制的分析

法律擬制是一個重要的法學概念，在對其進行探索時，需要超過法律既定范圍，在遵循法律規(guī)范的同時，得出高于規(guī)范的研究理論。在應用擬制這一詞匯時，主要是為了掩蓋法律對已經(jīng)發(fā)生變化的事實作出的任一假定，使得法律文字運用原則發(fā)生了改變。擬制這一詞更適用于社會新生時代，是由于其能滿足法律制度改進的需求。當社會發(fā)展達到某一階段后，利用法律擬制可減輕法律嚴格性。法律擬制主要包括了司法擬制和立法擬制兩方面，無論是司法擬制或是立法擬制，都可看作是人類智慧在法律制度上的表達形式，同時是解決復雜問題時采取模糊態(tài)度處理的基本手段，對法律制定的合理性和有效性有重要作用。

（二）法律虛擬的分析

法律虛擬與法律擬制間存在一定聯(lián)系，但是不屬于同種概念。法律虛擬主要是指需要人類利用抽象思維來認識的事物，在實際生活中，通常出現(xiàn)既有知識概念無法解決現(xiàn)實問題的情況。而法律虛擬是在考慮事實需求的基礎上，為了解決生活問題，而采用的一種手段，借助實踐經(jīng)驗，借助虛擬述說來塑造一個新事物。通過這種手段的運用，能有效解決具體問題中，無法利用已有經(jīng)驗解決的問題。相關學者認為，法律虛擬與法律擬制間存在某種聯(lián)系，將這些概念運用到法律中，可一定程度緩解法律邏輯上的緊張，進而更好的利用法律法規(guī)。

二、法律擬制與制度修辭

立法范疇的法律擬制，與法律虛擬有一定相通性。立法通常是在沒有具體參照依據(jù)的基礎上，對某類社會事實、社會關系進行的命名。司法范疇的法律虛擬更多是在已有法律法規(guī)的基礎上，類比性、擬制性的解決當下社會問題。同時司法范疇的法律擬制，不僅體現(xiàn)出類比推理，還包含著處理糾紛時的價值追求。由于價值追求的存在，促使法律擬制中包括修辭因素。擬制主要是改變法律時使用的一種手段，可根據(jù)法律事實增加法律規(guī)范的張力[1]。因此，進行類比推理，可將擬制看作是一個自身包含價值和圍繞價值追求作出的詮釋，這樣一個思維活動，與修辭存在緊密聯(lián)系。在這個基礎上，進一步探討作為修辭的司法擬制和立法擬制。

在立法擬制上采用的制度修辭，主要是針對法律法規(guī)中的社會關系采取的一種命名行為，立法者借助已有的命名工具，對各類規(guī)范作出法律范圍的命名。如文物這一概念，立法者還未將它列入法律中時，其主要代表著對一類物品的命名。與法律中的社會關系還存在一定差異，但是在將這一命名納入法律中，可進一步利用法律法規(guī)來保護文物，并規(guī)范相關的社會關系。立法者將有關概念納入法律范疇這一過程，便是將日常命名結合到待法律規(guī)范中的擬制性。而從司法角度出發(fā)，司法內(nèi)的法律擬制，實際上是來源于人類對司法創(chuàng)新性的認識。如果人類將司法視為根據(jù)法律規(guī)范采取的一種行為，則司法只能嚴格遵循法律規(guī)范，不存在法律擬制的說法。但是將司法看作是一種在法律事實面前具備能動性的行為活動，則司法在面對法律與事實不相符的情況時，可采取擬制手段，對案件事實作出合理解釋，再將其與法律規(guī)定進行比對。司法在保障法律方面有重要作用，作為法治秩序的重要維護手段，需要堅持按照法律開展行為活動，但是還需要采取擬制手段，以便更好發(fā)揮法律法規(guī)作用。

三、法律虛擬與制度修辭

從本質角度出發(fā)，可將法律虛擬看作是詩性預設，表現(xiàn)出法律的詩性特點。無論通過法律來實現(xiàn)秩序上的整合，還可利用法律虛擬來保證個體對自由的追求，都是以人類感性經(jīng)驗以及詩性判斷為基礎的[2]。因此，詩性判斷的出發(fā)點便是感性經(jīng)驗。只有對人類感性經(jīng)驗進行合法處理，才能促使詩性預設具有合法性，進一步使得法律成為一種制度修辭。人的感性具體指的是創(chuàng)造出一個對象，并對其所處的世界進行規(guī)定，從而說明個體擁有一個特定的對象世界，即是歷史現(xiàn)實社會。感性個體想要實現(xiàn)自身，需要通過社會現(xiàn)實來表現(xiàn)自己。

如果將感性經(jīng)驗看作是人類主體與客體對象間的互動產(chǎn)物，則人類對于對象世界無法解決的約束和控制，同樣是通過面對社會現(xiàn)實得到的詩性體驗。即是人類面對的現(xiàn)實社會，不能全部依靠理性來衡量和確定。如任一科學的突破，都是建立在假說的基礎上，若科學假說體現(xiàn)出一定的詩性特征，那么在進行社會秩序構建時，很難采用邏輯加強的理性內(nèi)容加以規(guī)范和安排。因此，通過感性經(jīng)驗得到的詩性判斷，從一定角度上講具有靈性這個性質，并且是靈性的結果。在法律規(guī)范制定時，需要充分考慮法律虛擬概念，將其結合在法律中，可在現(xiàn)實問題的解決上起到重要作用，進一步促進社會穩(wěn)定發(fā)展。

綜上所述，在對法律進行分析時，需要從詩性和修辭等角度出發(fā)，以便體現(xiàn)法律實質。如在法律義務變遷上，實際指的是立法者針對人類的共同行為，在不同時空將其從權力虛擬轉變?yōu)榱x務虛擬的行為活動，或者將義務虛擬轉變?yōu)闄嗔μ摂M。作為一種虛擬行為，它主要是借助立法者的修辭預設以及詩性詮釋，來建立的一個規(guī)范體系。從這一角度出發(fā)，認為義務變遷是一個虛擬的修辭活動。

參考文獻：

[1]趙春玉.法律擬制正當性的詮釋學思考[J].北大法律評論 ,2016,17(01)：65-86.

[2]謝暉.論法律擬制、法律虛擬與制度修辭[J].現(xiàn)代法學 ,2016,38(05)：3-24.