淺析經(jīng)濟新常態(tài)下大眾創(chuàng)業(yè)的法律規(guī)制問題
——以“微商創(chuàng)業(yè)”為例

劉燕媚

（650504 云南民族大學法學院 云南 昆明）

一、引言

2013年習近平總書記首次提出“經(jīng)濟新常態(tài)”的概念后，中央經(jīng)濟工作會議強調(diào)，要以大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新形成發(fā)展的新動力，2015年，“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”在全國“兩會”上正式成為我國政府的施政綱領。在這個大背景下，如何推動“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”成為了社會一大熱點和研究課題。本文現(xiàn)以大眾在互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟創(chuàng)業(yè)中較具普遍性和廣泛性的市場行為——微商創(chuàng)業(yè)為例，進行法律問題的分析。

二、微商創(chuàng)業(yè)的法律規(guī)制問題

微商又稱社交電商，是一種利用微信平臺進行營銷的新型電商模式。只要手持互聯(lián)網(wǎng)移動通信工具下載微信軟件，并在微信平臺上注冊用戶即可進行網(wǎng)絡營銷。從最終銷售端來看，微商主要有兩種模式：一是企業(yè)基于微信公眾號開設微商城的B2C模式，二是個人基于朋友圈和熟人社交開店的C2C模式。據(jù)調(diào)查報道，2017年微商的從業(yè)人員已經(jīng)達到了3000萬人，營業(yè)額高達8000億元，為電商領域品牌市場創(chuàng)造了巨額業(yè)績。微商行業(yè)在為市場經(jīng)濟作出巨大貢獻的同時也引發(fā)了很多社會現(xiàn)實中的法律問題。

（一）市場進入門檻低而引發(fā)的法律問題

1.“寬進嚴出”的市場準入制度

“雙創(chuàng)”政策下支持“大眾創(chuàng)業(yè)、草根創(chuàng)業(yè)”，明確規(guī)定“寬進嚴出”，低門檻進入市場，加強對市場的事中、事后的嚴格監(jiān)管。在市場主體準入法律制度上進行了商事制度改革，簡化了市場準入審批手續(xù)，方便了市場主體到工商管理機關辦理企業(yè)注冊登記。在商事制度改革的情況下，微商進入市場的門檻更低，其“寬進嚴出”的市場準入制度為更多的微商帶來了便利，一下子微商主體爆發(fā)式劇增。

2.進入市場門檻低

個人微商進入市場零成本，無需實名認證，只要用手機發(fā)送驗證碼即可注冊成為微信用戶，在微信平臺的朋友圈分享商品即可進行營銷。而開微店的微商只需要在微信上填寫注冊微店相關信息即可。實證調(diào)查，一些不具專業(yè)性的微商也進入了市場，并影響了微商行業(yè)市場的規(guī)范化經(jīng)營，不專業(yè)微商的存在使得市場中銷售的商品也變得魚龍混雜，甚至還會發(fā)生不誠信經(jīng)營等問題，如銷售假冒偽劣產(chǎn)品，侵害了消費者的財產(chǎn)或人身權益，嚴重影響了市場經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定，妨礙了市場經(jīng)濟的快速發(fā)展，亟待法律對其進行規(guī)制。

（二）立法的滯后性帶來的監(jiān)管困境

2017年4月30日發(fā)布了中國政法大學傳播法研究中心、中國電子商會微商專委會、中國公司法務研究院等組織聯(lián)合起草的《微商行業(yè)規(guī)范(征求意見稿)》。從2011年騰訊推出微信到2013年，因在朋友圈分享商品代購發(fā)展成微商經(jīng)營模式至今，已經(jīng)4年多，微商行業(yè)的人員規(guī)模不斷壯大，同時伴隨的法律問題也頻頻發(fā)生，而一系列衍生的法律問題涉及普遍大眾時，《微商行業(yè)規(guī)范》才起草，且尚未出臺，這導致了微商市場規(guī)制問題在法律上一直處于空白的監(jiān)管狀態(tài)。而全國人大常委會委員周天鴻指出，在《電子商務法（草案中）》中規(guī)定的電子商務經(jīng)營者包括自建網(wǎng)站經(jīng)營者及平臺內(nèi)的電子商務經(jīng)營者，其中并未包含通常意義上的微商。所以，在法律上，微商不能界定為電商。微商在法律上的市場主體資格尚未明確?；ヂ?lián)網(wǎng)行業(yè)經(jīng)濟發(fā)展速度本來就很快，而法律制定的進程緩慢與微商行業(yè)的發(fā)展速度不相銜接，法律的滯后性致使法律對微商行業(yè)的監(jiān)管問題帶來了“缺失”的困境。

（三）監(jiān)管不到位

在《微商行業(yè)規(guī)范(征求意見稿)》起草和《電子商法草案（二）》修改之前， 2014年頒布的《網(wǎng)絡交易管理辦法》明確了經(jīng)營者應當在第三方交易平臺上實名登記注冊，這可作為對微商市場準入資格的法律要求。2015年《互聯(lián)網(wǎng)用戶賬號名稱管理規(guī)定》對賬號堅持“后臺實名、前臺自愿”的原則，實行實名認證制度，但目前仍未尚未真正落實到位。由于個人微商并沒有進行實名制注冊登記，當個人微商與消費者因商品存在的質(zhì)量問題發(fā)生糾紛時，微商直接把消費者拉入黑名單，或不再使用當前的微信號，再重新注冊一個新的微信號即可逃避法律責任，此時，當微商退出了“交易活動”，權益受損的消費者就陷入了維權困難的困境，從調(diào)查取證和尋找承擔法律責任的主體來說，都給消費者和監(jiān)管部門帶來了一定程度的維權難度。

三、大眾創(chuàng)業(yè)過程中法律規(guī)制市場的難點

（一）“雙創(chuàng)”政策出臺后的立法現(xiàn)狀

“雙創(chuàng)”政策出臺后，國務院陸續(xù)制定了一系列激勵性的政策和行政法規(guī)，如2015年3月11日公布的《關于發(fā)展眾創(chuàng)空間推進大眾創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)的指導意見》，2015年7月4日公布的《關于積極推進“互聯(lián)網(wǎng)+”行動的指導意見》；2017年國家新修訂了一批法律，包括了為中小企業(yè)保駕護航的《中小企業(yè)促進法》，為鼓勵保護市場競爭而加強互聯(lián)網(wǎng)領域規(guī)制的《反不正當競爭法》等。從2013年“新常態(tài)”的提出到2018年陸續(xù)的出臺政策和制定一系列配套的法律，都體現(xiàn)了國家為適應經(jīng)濟新常態(tài)和“雙創(chuàng)”政策在逐步完善市場法律規(guī)制的制度的努力。

然而我國的立法速度遠遠跟不上互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟的快速發(fā)展，并未能很好地促進互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟的發(fā)展。在現(xiàn)有的立法案例中，我國最快的立法周期是兩年，依據(jù)全國人代表大會的程序，至少要進過三次的正式審議，通常情況下，立法程序?qū)掷m(xù)三到五年之久，完全無法適應互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟的飛速發(fā)展。而互聯(lián)網(wǎng)領域的相關專家根據(jù)摩爾定律得出，互聯(lián)網(wǎng)的更新周期大約是兩年，大部分互聯(lián)網(wǎng)技術經(jīng)過兩年就可以實現(xiàn)更新發(fā)展。微商從2013年發(fā)展至今已經(jīng)快五年了，國家卻尚未出臺一部專門調(diào)整微商的法律，《微商行業(yè)規(guī)范(征求意見稿)》也才在微商發(fā)展的第四年才起草。立法的滯后性給互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟的監(jiān)管帶來了“無法可依”的尷尬困境，造成大眾在互聯(lián)網(wǎng)市場經(jīng)濟創(chuàng)業(yè)過程中不能很好地得到法律的保障，影響了大眾創(chuàng)業(yè)的積極性。

（二）消費者權益難以得到法律的保障

由于“寬進”政策和商事制度改革，市場進入門檻降低，大量的市場主體“爆發(fā)式”涌入，市場主體數(shù)額是瞬間爆增，但同時市場主體變得魚龍混雜，從“微商創(chuàng)業(yè)”的例子中可以看到，對于沒有經(jīng)營經(jīng)驗和對商品質(zhì)量鑒別能力的個人來說，他們也許從未見過商品，但在朋友圈發(fā)商品的信息即可進行營銷。在市場主體行業(yè)不規(guī)范的情況下，出現(xiàn)了許多消費者被侵權的現(xiàn)象，而且往往是難以調(diào)查取證和找到相對應的法律依據(jù)進行救濟，消費者權益難以得到法律的保護?，F(xiàn)行法律的滯后性與互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟的快速發(fā)展不相銜接給政府對市場進行規(guī)制造成了在法律層面的諸多不便和阻礙，打擊了消費者對市場活動參與的積極性，不利于大眾創(chuàng)業(yè)環(huán)境氛圍的營造。

（三）執(zhí)法難度加大，監(jiān)管不到位

在“雙創(chuàng)”政策下“互聯(lián)網(wǎng)+”的指導意見，加大了對“互聯(lián)網(wǎng)+”行動的部署，在互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟創(chuàng)業(yè)方面刺激了互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟的迅速發(fā)展，然而當市場監(jiān)管出現(xiàn)問題時，卻發(fā)現(xiàn)立法的空白和法律制度的缺失，同時由于執(zhí)法人員數(shù)量與互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟糾紛處理工作量的不匹配，致使執(zhí)法難度加大，監(jiān)管不到位。加上互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟糾紛的解決需要一定的網(wǎng)絡技能，行政管理機關在專業(yè)技能和人員數(shù)量上并不能一下子與瞬間增加的工作量相適應，也加大了監(jiān)管執(zhí)法的難度，監(jiān)管力度不夠大和監(jiān)管效率低，而受害者的權益不能及時受到法律的救濟，出現(xiàn)了監(jiān)管不到的現(xiàn)象。

四、完善大眾創(chuàng)業(yè)背景下法律規(guī)制的對策

（一）完善互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟相關的法律法規(guī)

加快互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟法律法規(guī)的完善是現(xiàn)行法律規(guī)制市場首要，法律監(jiān)管的缺失是制約互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟發(fā)展的關鍵。我國市場經(jīng)濟是法治經(jīng)濟，必須依法進行，若無相應的法律保障市場機制運行，將會阻礙社會經(jīng)濟的發(fā)展。所以，在法律上，要盡快完善互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟方面相關的法律法規(guī)。在這次《電子商務法（草案二）》審稿中，重點解決了網(wǎng)上投訴無門的問題，通過規(guī)范第三方平臺的權利、義務與法律責任，明確規(guī)定電子商務主體保證商品或服務的質(zhì)量，保護了消費者權益。但還是沒有明確微商定位，希望在《電子商務法》三審稿中可以得到改進盡快出臺一部專門關于調(diào)整微商行業(yè)的法律。

（二）完善互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟監(jiān)管機制

目前，我國社會主義市場經(jīng)濟尚未成熟，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟行業(yè)正處于發(fā)展階段，為促進互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟發(fā)展，政府部門的監(jiān)管機制理念應改變過去的嚴格管制轉變?yōu)橐龑c服務的理念，堅持市場機制主導資源配置，加強征信體系制度的建設，培育公平競爭的市場環(huán)境，促進我國市場經(jīng)濟發(fā)展。

1.堅持政府主導、市場主導與多方共治

在對互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟規(guī)制過程中，政府部門需要轉變過去的管理型理念為服務型和引導性理念，以培育市場，創(chuàng)造寬松便捷的市場創(chuàng)業(yè)環(huán)境為規(guī)制目標。堅持市場主導資源配置原則，尊重市場基本規(guī)律，承認市場機制作為第一性的社會資源配置手段，推動資源配置依據(jù)市場規(guī)則、市場價格、市場競爭實現(xiàn)效益最大化和效率最優(yōu)化。對市場規(guī)制的出發(fā)邏輯是市場失靈，而不是取代市場的地位。凡是市場能自己能調(diào)節(jié)的政府盡可能不要干預，避免政府對市場的過度干預的問題。

在監(jiān)管措施上堅持政府引導，做好市場主體在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)創(chuàng)業(yè)過程中宣傳、引導和監(jiān)管的工作：如在公告欄和互聯(lián)網(wǎng)上向市場主體介紹政策和法律法規(guī)，做好市場準入的審批工作，提示互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)經(jīng)營風險，培育和增強市場主體法律意識，尤其強調(diào)要誠信經(jīng)營的重要性。同時，提醒消費者在交易過程中要提高警惕，降低被侵權的風險。引導無證、無照的市場主體進行企業(yè)注冊登記，方便政府事中、事后監(jiān)管。由于互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟發(fā)展迅速，隨之帶來巨量多的法律問題需要大量的行政管理人員進行解決處理。因工作量增大，政府需要做好事前準備，及時調(diào)增適當多的崗位和對行政管理人員進行互聯(lián)網(wǎng)相關知識的專業(yè)培訓，提高執(zhí)法隊伍人員的專業(yè)素質(zhì)，做到科學與文明執(zhí)法。

在規(guī)制互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟的法律問題時應當建立共治的監(jiān)管機制。過去單一的監(jiān)管機制已不適應互聯(lián)網(wǎng)時代的發(fā)展，監(jiān)管部門應轉變監(jiān)管思維，創(chuàng)新監(jiān)管方式，由單一的監(jiān)管機制轉變?yōu)槎喾焦仓危{(diào)動各方面積極參與監(jiān)管治理，加強行業(yè)協(xié)會的自律、引導公眾積極參與，形成政府、企業(yè)、社會組織與公眾共治的監(jiān)管機制。

2.加強征信監(jiān)管

信用是市場的發(fā)展基礎，加強征信監(jiān)管是規(guī)制市場失靈的一項重要有效措施。為遏制不誠信經(jīng)營行為的發(fā)生，必須采取有效措施對其進行規(guī)制，盡快建立和完善征信體系制度，建立信用評級機制，對失信企業(yè)或個人進行信用懲戒措施，對不誠信企業(yè)進行罰款并限制或禁入市場，同時建立激勵信用機制輔之，對于信用度高的企業(yè)采取便利措施以資鼓勵，降低執(zhí)法與司法成本。

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