個人破產制度研究

洪 蕾

（341000 江西理工大學 江西 贛州）

一、日本個人破產制度的一般規(guī)定

1.個人破產程序開始的原因

（1）支付不能。所謂支付不能，又稱不能清償或無力清償，是指債務人因缺乏清償能力，對已屆滿并受請求償還的債務無法償還的客觀狀況。構成要件：①喪失清償能力。②不能清償?shù)膫鶆枕毷菬o爭議的到期債務，而且債權人提出要求。③債務的不能清償須具有連續(xù)性和全部性。

（2）停止支付。停止支付，是指債務人以其行為，向債權人作出不再清償?shù)狡趥鶆盏囊馑急硎?。《日本破產法》第15條第2款規(guī)定，債務人停止支付時，推定為支付不能。

2.個人破產中的自由財產制度

（1）擴大自由財產制度。在破產手續(xù)開始時，債務人所擁有的財產，作為變價的對象可以用于債權人的分紅，但債務人在破產后也可以繼續(xù)生活，一定的財產將被排除在轉換對象之外，這樣的財產被稱為“自由財產”。法院根據(jù)債務人的破產程序的情況，債務人所擁有的財產的種類及數(shù)額，債務人將來收入等情況，考慮可以將自由財產的范圍擴張。在地震中受災的人，也有住宅失物，就業(yè)前景如何，是否抱著需要撫養(yǎng)的人等個別情況，在必要的范圍內擴大自由財產范圍的余地。

（2）同時破產廢止制度。對于債務人來說，財產很少，并且在免責上沒有問題的情況下，就會在破產手續(xù)開始的同時結束手續(xù)。個人在“同時廢止”的情況下，即使破產程序開始，也會使債務人的財產原封不動，對破產者有制約，但對遷居的限制和郵件的檢查沒有任何損失。但是，根據(jù)情況，債務人的財產也有給債權人的分紅。明明有財產卻隱藏起來，尋求“同時廢止”，就會受到刑罰，并且不允許免責。

3.個人破產中的免責制度

（1）破產免責立法模式。日本采用許可免責主義，根據(jù)日本破產法第366條的規(guī)定，免責的申請由破產人向法院提出，申請的期間原則上應在破產宣告終結之前。債務人提出申請后，法院應確定詢問日期，調查有無不許可免責的事由，然后作出裁定。

（2）不予免責的規(guī)定。①破產債務人存在對法院、財產管理人的虛假陳述、妨礙破產手續(xù)的行為。②破產人于破產申請前7年內曾受到免責。③其他違反規(guī)定的行為，包括浪費、射幸行為等。

4.個人破產中的失權與復權制度

（1）破產失權制度。日本對破產人的資格限制較多，主要在涉及他人和公共利益上，以及對擬任人有一定誠信要求的資格和職業(yè)上。

（2）破產復權制度。日本采用當然復權的方式，具有以下情形當然復權：①免責裁定確定時。②強制和議認可的裁定確定時。③同意破產廢止的裁定確定時。④破產人在宣告破產后，未受詐欺破產罪的有效判決且已經(jīng)過10年時。

二、我國構建個人破產制度的前瞻性研究

1.必要性

（1）個人創(chuàng)業(yè)。隨著改革開放的深入，個體經(jīng)濟和私營經(jīng)濟迅猛發(fā)展。時代在鼓勵著個人創(chuàng)業(yè)，在這種情形下，建立健全完善的法律法規(guī)來規(guī)范個人的民商事活動，就顯得尤為重要。

（2）消費信貸。在中國的許多地區(qū)，消費信貸業(yè)務迅猛發(fā)展，消費者假借貸，故意騙貸的情況屢見不鮮。因此，在減少金融風險，保障個人信貸方面，對建立合理的個人破產制度提出了迫切的要求。

（3）全球一體化。世界經(jīng)濟發(fā)展日新月異，從遵循國際立法潮流的角度講，要求我國擴大破產主體的范圍，確立個人破產法律制度。

2.可行性

（1）市場經(jīng)濟迅猛發(fā)展。經(jīng)濟基礎決定上層建筑，市場經(jīng)濟的迅猛發(fā)展，在一定程度上為個人破產制度的構建提供了堅實的物質基礎。

（2）個人信用體系建設。隨著個人信用制度、個人收入監(jiān)測制度的建立、完善和推廣，為打擊惡意破產以及偏頗行為提供了強有力的后盾，也為個人破產制度的建立提供了有力依據(jù)。

三、我國個人破產制度的構建設想

1.破產原因的構想

破產原因是為了明確個人破產的條件，限制申請個人破產的任意性。日本將個人破產原因界定為支付不能和停止支付，這對中國破產原因制度的構建有著啟示作用。筆者認為，中國的個人破產原因也可以從兩點來考慮，一方面是“不能清償”，也就對應日本個人破產中的“支付不能”。另一方面是停止支付，推定為明顯缺乏清償能力。

2.自由財產的立法思考

日本個人破產中的擴大自由財產制度和同時廢止制度，對我國的個人破產中自由財產的界定有很大的啟示。并不是指我國將來構建了個人破產制度，法官對于自由財產一定要裁量進行擴張。只是這種法院對于個人自由財產的擴張裁量的精神值得借鑒，這樣可以更好地謀求破產人的生活保障，以資助其經(jīng)濟生活的再生。對于保障人權，增加社會整體的利益也有著很大的幫助。在自由財產的界定方面，要切實保障債務人的必要生活。

3.個人破產免責制度的立法建議

首先是關于免責制度的立法模式選擇，結合中國的當前國情：①如果直接無需向法院提出申請，自動免責，是否可能會滋生道德問題，道德風險過高。②債權人是否能做到有效監(jiān)督，能不能切實保障債權人的利益，平衡各方。③對于社會穩(wěn)定，糾紛方面的考慮。綜合這三點，筆者認為中國采取許可免責制度較為合理。另外，我國破產法所應當承認的免責應當是有條件的免責，應主要適用于誠實而不幸的自然人，指債務人不能清償?shù)狡趥鶆詹⒉皇且驗檗D財產等破產欺詐行為，或者賄賂等不正當原因造成的。

4.個人破產失權和復權的制度設想

（1）失權的設想。在破產宣告后的一定期間內，破產人應禁止從事一些職業(yè)或者介入某些涉及公共利益的行業(yè)。

（2）復權的設想。筆者認為，對中國的破產復權突出一下設想：①破產人在宣告破產后，未受詐欺破產罪的有效判決已達若干年期間，則可予復權。②履行“調協(xié)”或“強制和解”之內容，且不存在詐欺破產罪或詐欺和解罪的情形。

[1]石川明,何勤華,周桂秋.日本破產法[M].中國法制出版社,2000.

[2]湯維建.破產程序與破產立法研究[M].人民法院出版社,2001.