公序良俗的經(jīng)濟法分析
——民法與經(jīng)濟法的契合關(guān)鍵研究

張苗子

（100086 北京字節(jié)跳動科技有限公司 北京）

1 基于民法范疇談公序良俗的原則

1.1 公共秩序和善良風俗

公共秩序和善良風俗，也就是公序良俗并不屬于法律范疇，而屬于社會學、倫理學、政治學和人類學。秩序的實質(zhì)是一種事態(tài)，也就是通過社會中各種要素連接成為一個密切整體，在整個整體中互相之間的關(guān)系應該是有條理的和正確的。從邏輯上來看，法律代表的是爭議和公平，秩序便也成為了法律追去的目標，所以公共秩序代表的是國家和社會的利益，比如法國將公共秩序分成古典政治公序和現(xiàn)代經(jīng)濟公序。經(jīng)濟公序又可以分成指導型公序和保護型公序，前者是和統(tǒng)制經(jīng)濟相關(guān)聯(lián)的概念，也就是將個人契約納入到國家的宏觀經(jīng)濟政策中，屬于價格規(guī)制公序。而保護型的公序是對勞動者等主體進行保護，比如可以規(guī)制高利貸，規(guī)制商事信用，規(guī)制消費者知情權(quán)等。從這一點可以看出，指導型公序追求社會整體利益，保護型公序追求個人利益，保護型公序更是一種對于社會弱者的保護。

善良風俗指的是社會一般道德，也就是在社會和國家發(fā)展中必須具備的一般道德，從法學家看來公序和良俗有所區(qū)別，公序是以國家社會秩序作為著眼點，良俗是以社會道德作為著眼點，主要作用是維護社會道德規(guī)范。比如德國法律中良俗就是以道德為核心，是一種代表一切公平正義的思想者的道德感。像設置過度擔保行為、危害其債權(quán)人行為、對債務人進行約束，以及違反職業(yè)道德相關(guān)的行為都是德國民法中違反良俗的表現(xiàn)。從中也可以看出，公共秩序和善良風俗有共同之處，但并不完全一致，違反善良風俗的不一定違反公共秩序要求，而不違反公共秩序要求的也可能會違反善良風俗。在當今市場經(jīng)濟社會，公序良俗的主要功能是維護國家社會一般利益和一般道德。

1.2 公序良俗的類型和發(fā)展

公序良俗的類型可以分成多種，包括違反倫理的行為，違反社會正義的行為，對個人自由進行限制的行為，對營業(yè)自由進行限制的行為，對財產(chǎn)進行不恰當處分的行為，以及顯著的射幸行為。在發(fā)展中，人倫類型逐漸減少，經(jīng)濟交易關(guān)聯(lián)、勞動關(guān)系和行政關(guān)系等類型增加，對公序良俗的判斷標準過渡到了對于交易公平的追求和調(diào)整當事人利害關(guān)系方面。

1.3 公序良俗的意義和作用

在現(xiàn)代市場經(jīng)濟社會，公序良俗的意義一方面要維護恰當?shù)淖杂蓹?quán)利，另一方面這種自由應該以社會整體利益發(fā)展為前提，也就是在公司法兼有的性質(zhì)下，公序良俗追求的不僅僅是對于契約自由的限制和例外，更多的是對以私法自治和契約自由的尊重和保護。

2 基于經(jīng)濟法基本范疇社會利益維護的原則

2.1 經(jīng)濟法的性質(zhì)

經(jīng)濟法兼具有公法和私法的性質(zhì)，公法反映的是社會整體利益和意志，而私法反映的是個體利益和意志。經(jīng)濟法的基礎是現(xiàn)代市場經(jīng)濟，也就是市場經(jīng)濟中的法律，也是無形之手和有形之手結(jié)合起來的法律，是經(jīng)濟集中和經(jīng)濟民主對立又統(tǒng)一的法律，具有平衡協(xié)調(diào)和綜合調(diào)整的功能。對經(jīng)濟法的本質(zhì)主要有干預主義和協(xié)調(diào)主義兩種，其本質(zhì)是協(xié)調(diào)主義，也就是協(xié)調(diào)社會利益和個體利益，通過國家干預經(jīng)濟的手段適當?shù)亟槿氲剿椒ㄗ灾蔚念I(lǐng)域。

2.2 經(jīng)濟法的宗旨

經(jīng)濟法的宗旨是維護社會整體利益，社會發(fā)展的必然趨勢是社會化，但是民法和行政法的本質(zhì)屬性和固有功能不能完全社會化，這種缺失需要通過經(jīng)濟法來進行彌補。經(jīng)濟法的立法宗旨是追求社會整體利益，也就是站在社會整體高度，通過法律來對社會經(jīng)濟關(guān)系進行調(diào)整，從而保障經(jīng)濟健康穩(wěn)定運行，優(yōu)化經(jīng)濟結(jié)構(gòu)，維護市場競爭秩序，協(xié)調(diào)社會再分配，使經(jīng)濟自由和公共秩序達到協(xié)調(diào)統(tǒng)一。在現(xiàn)實需求中，社會化大生產(chǎn)和社會利益的發(fā)展為經(jīng)濟法對于社會利益的追求奠定了基礎，可解決個體營利性和社會公益性之間的矛盾，推動經(jīng)濟和社會良性運行和發(fā)展。

3 經(jīng)濟法和民法的契合點

傳統(tǒng)民法范疇是一種以追求個人權(quán)利和自由的觀念，強調(diào)的是主義之間財產(chǎn)關(guān)系和人生關(guān)系所形成的平等秩序。而經(jīng)濟法體現(xiàn)的是國家和市場對于社會關(guān)系的調(diào)控，有對市場經(jīng)濟的調(diào)控，也有對公共秩序和社會性宏觀經(jīng)濟領(lǐng)域中，對市場秩序規(guī)則等進行干預，包含平權(quán)性和非平權(quán)性，維護的是社會整體性利益。

經(jīng)濟法兼具公法和私法，所以一方面追求個人的自由和權(quán)利，另一方面也對其進行一定的控制，首先要在實現(xiàn)必要經(jīng)濟集中同時也要保障經(jīng)濟民主的實現(xiàn)，只有在必要時才可以為了社會整體利益而犧牲個人利益。經(jīng)濟法對個人自由限制以社會公共利益為依據(jù)，經(jīng)濟發(fā)展到壟斷時期，人們意識到對自由濫用會對社會整體產(chǎn)生危害，所以必須要對個人的自由進行一定的限制。從另一個角度來看，經(jīng)濟法也是對于社會經(jīng)濟關(guān)系中不當競爭行為和壟斷行為的一種限制，限制個人對自由權(quán)利的濫用，另一方面也是要創(chuàng)造良好的社會環(huán)境，推動良好市場的建立，促進良性的自由競爭，保證社會經(jīng)濟的穩(wěn)定健康發(fā)展。

傳統(tǒng)民法保護的是微觀層面的個人交易安全，而經(jīng)濟法則是從宏觀角度對社會整體利益進行維護，進而保護個人利益，傳統(tǒng)民法表現(xiàn)的是一種事后權(quán)利救濟，經(jīng)濟法則是通過市場規(guī)制和法律機制的建立對市場交易和市場秩序等進行維護，彌補民法中和傳統(tǒng)市場機制存在的不足。因此，經(jīng)濟法的價值和目標和供需兩虛內(nèi)容一致，都是對不正當競爭行為的限制和對消費者的保護，都是對毫無限制自由權(quán)利的限制，不管是公共利益、社會秩序還是善良風俗，都不能借用自由的名義濫用自由。

4 結(jié)語

綜上，民法和經(jīng)濟法的契合點在于個人利益和社會整體利益的協(xié)調(diào)發(fā)展，這也表明了私法社會化的發(fā)展趨勢，不過依然要記住民法的私法本質(zhì)，也就是必須要有正當?shù)睦碛刹拍茉O置私法自治和意志自由。民法從事特定的經(jīng)濟活動，所以不能把握全體社會的經(jīng)濟趨勢，而經(jīng)濟法關(guān)注和保護的是社會整體利益，所以民法中的公序良俗原則和經(jīng)濟法中對于社會利益的保護是不能互相代替的，既要認識民法的私法性，又要認識經(jīng)濟法中公私法兼有的本質(zhì)。