跨境合同中選擇適用瑞士法的益處

Dr.Christopher+Boog

瑞士是歐洲大陸上首個(gè)與中國締結(jié)自由貿(mào)易協(xié)定的國家。自2014年中瑞自由貿(mào)易協(xié)定生效后，瑞士與中國之間的貿(mào)易額顯著增長(zhǎng)。瑞士商會(huì)（Swiss Business Community）近期公布的2016年調(diào)查數(shù)據(jù)印證了這一趨勢(shì)，大量瑞士公司希望能夠增加中國投資以獲取更高的利潤(rùn)和銷量。同樣，中瑞自由貿(mào)易協(xié)定生效以來，中國公司對(duì)投資瑞士的興趣也大大增長(zhǎng)了?，F(xiàn)在，有約100家中國公司的總部在瑞士，未來幾年這個(gè)數(shù)字還將繼續(xù)增長(zhǎng)。過去幾年，中國公司在瑞士的投資激增，典型案例包括中國化工以430億美元收購瑞士農(nóng)化和種子公司先正達(dá)，海航集團(tuán)分別以28.2億美元和15億美元收購瑞士航空地面服務(wù)及貨運(yùn)服務(wù)供應(yīng)商Swissport及瑞士航空配餐公司Gategroup Holding AG。

在締結(jié)合同的過程中，選擇適當(dāng)?shù)暮贤m用法并充分理解是非常重要的，這將有助于避免潛在的大量問題。這也是文化認(rèn)知的問題。例如，在很多情況下，來源于或運(yùn)行于民法法系司法區(qū)（如中國）的企業(yè)，會(huì)認(rèn)為其他民法法系的法律原則具有更強(qiáng)的確定性和可靠性。為了減輕當(dāng)事人之間發(fā)生誤解的風(fēng)險(xiǎn)，以及更穩(wěn)固地建立商業(yè)關(guān)系，有必要認(rèn)真研究哪種實(shí)體法可以更好地滿足他們的期待，而不能對(duì)此置之不理。

對(duì)希望選擇一種容易理解的、中立的適用法的中國當(dāng)事人來說，瑞士法可謂是絕佳的選擇。因?yàn)槿鹗糠ǖ姆梢?guī)則與中國法接近，更加適用于很多（即使不是大部分）中國企業(yè)的商業(yè)合同。

本文概述了選擇瑞士法對(duì)于中國公司的主要益處，尤其是合同相對(duì)方是瑞士或德國、意大利、法國、俄羅斯、韓國、日本等其他民法法系司法區(qū)的情況下。

瑞士法與中國法的起源

在深入探討現(xiàn)今瑞士法何以成為中國當(dāng)事人在跨國交易中的上佳之選之前，應(yīng)當(dāng)首先談一下中國法和瑞士法的相似之處。核心的相似點(diǎn)揭示了兩者共同的起源。

瑞士法深深根植于大陸法系（即民法法系）。民法法系的基石是法規(guī)的匯編和法典化的立法。瑞士聯(lián)邦政府引入第一部《瑞士債法典》（1883）時(shí)，法律的成文化被提升到了國家層面，并為接下來在二十世紀(jì)全面完善《瑞士民法典》（1912）奠定了基礎(chǔ)。

當(dāng)代中國法律也是基于民法法系的基礎(chǔ)構(gòu)建的。傳統(tǒng)上，中國一直用法律條文規(guī)制刑事犯罪，允許社會(huì)成員根據(jù)儒家的道德來處理民事事務(wù)，直到中國與西方國家加強(qiáng)聯(lián)系后，并于二十世紀(jì)初起草了第一部民法典。這部法典經(jīng)過幾次修改后于1930年生效，它基本上以德國民法典和日本民法為藍(lán)本，受到了歐洲法律傳統(tǒng)的影響，也整合了《瑞士債法典》的很多條文。幾十年后，這部法典成了現(xiàn)在臺(tái)灣地區(qū)仍然適用的《民法典》，其與德國民法典和日本民法一起，在中華人民共和國成立后影響了其各類合同法律的制定和應(yīng)用，1999年直到《中華人民共和國合同法》（《中國合同法》公布）頒布。另據(jù)報(bào)道，中國政府希望于2020年實(shí)行的《中國民法典》中，將會(huì)廣泛使用《瑞士民法典》作為參考，因?yàn)椤叭鹗康奶卣鲗?duì)于中國法具有借鑒意義”。

至今，瑞士和中國法具有很多相同的法律概念。尤其體現(xiàn)在合同法中，瑞士和中國均以誠實(shí)信用的基本理念作為締結(jié)合同關(guān)系的核心。作為比較，英國普通法傳統(tǒng)上并不認(rèn)可“誠實(shí)信用”是一項(xiàng)合同法的基本原則。

除了誠實(shí)信用原則，更多實(shí)踐中的原則在瑞士和中國法中也相同，比如與法律解釋有關(guān)的原則。大多數(shù)普通法系司法區(qū)，只有在合同文本的“四角之內(nèi)”無法解釋合同時(shí)，才會(huì)應(yīng)用“口頭證據(jù)規(guī)則”來解釋合同中的客觀條款。與此不同，瑞士和中國法庭都會(huì)更加重視締約方的主觀意圖和雙方合意，以發(fā)掘合同的“真實(shí)意圖”。

瑞士法律對(duì)于中國當(dāng)事人的主要益處

瑞士和中國共同的民法法系基礎(chǔ)，使得瑞士法成為中國當(dāng)事人在考慮選擇適用法時(shí)的一個(gè)絕佳選項(xiàng)。瑞士法律的優(yōu)勢(shì)不僅在于法律系統(tǒng)，瑞士法還具有以下優(yōu)勢(shì)：

·應(yīng)用廣泛：瑞士法是世界上跨國商業(yè)合同最經(jīng)常選擇的適用法之一，過去幾十年間一直是世界范圍內(nèi)跨國商業(yè)合同選擇適用法的首選。比如，根據(jù)國際商會(huì)（ICC）爭(zhēng)議解決數(shù)據(jù)，在2013年提交ICC仲裁的案件中，10.9%的合同適用瑞士法。

·十分完善：且在上萬起跨國商業(yè)交易中久經(jīng)考驗(yàn)。

·商業(yè)友好：瑞士法幾乎不包含在商業(yè)活動(dòng)中會(huì)干預(yù)當(dāng)事人契約自由的強(qiáng)制性條款。

·尊重當(dāng)事人意思自治和契約自由：瑞士法給予當(dāng)事人最大的自由空間根據(jù)商業(yè)需求起草合同，同時(shí)專門設(shè)置了可靠且符合商業(yè)習(xí)慣的條款，對(duì)當(dāng)事人起草合同時(shí)可能忽視的條款進(jìn)行補(bǔ)充。

·提供法律的確定性：瑞士法是真正獨(dú)立、自洽的法律系統(tǒng)，并不依賴于（經(jīng)常飄忽不定的）案例法來發(fā)展。

·在解釋不清楚的書面條款時(shí)，確保當(dāng)事人真實(shí)意圖優(yōu)先于客觀的、假設(shè)性的解讀；經(jīng)驗(yàn)顯示這樣對(duì)于當(dāng)事人非常有利，尤其是當(dāng)中國當(dāng)事人面臨以中文以外的語言起草的合同中缺少詞語的情況時(shí)。

·因其法典化而容易獲?。喝鹗亢贤ㄒ云揭住⒖衫斫?、非法律術(shù)語的風(fēng)格撰寫，以英文形式公布于網(wǎng)絡(luò)（通過非官方翻譯），內(nèi)地出版商將瑞士民法典和債法典翻譯為中文（于海涌、趙希璇，《瑞士民法典》，法律出版社，2016年）。

·高性價(jià)比：由于瑞士法律已經(jīng)法典化且語言清晰，因此涉及到瑞士法問題的法律檢索通常不會(huì)過度耗時(shí)，也不依賴于專家，法庭和仲裁員可以在不需要大量文件和法律專家證據(jù)的情況下適用瑞士法。

·自由并不等同于寬大：瑞士法在需要的時(shí)候可以非常嚴(yán)厲，在合同違約時(shí)提供全面廣泛的救濟(jì)。雖然同樣沒有懲罰性賠償，守約方可以尋求的對(duì)損害（及利益）的救濟(jì)形式包括賠償實(shí)際損失，利潤(rùn)損失，尋求履行合同產(chǎn)生的花費(fèi)，甚至包括對(duì)違約行為本身約定的懲罰金，因?yàn)槿鹗糠ㄅc中國法相似，明確允許雙方約定違約金。雙方也可以根據(jù)可能違約的情況和類型，自行約定定金或違約金。

·最后，對(duì)于大多數(shù)跨國商業(yè)合同的當(dāng)事人來說瑞士法容易被接受。中國當(dāng)事人在提議用瑞士法作為合同適用法時(shí)，一般不太會(huì)遭到反對(duì)。因?yàn)槿鹗糠ň哂兄辛⑿?，事?shí)上以往的經(jīng)驗(yàn)也證明它很容易被接受，且不會(huì)為中國當(dāng)事人造成因適用與自己的法律理解和價(jià)值觀差別過大的法律而帶來的不利。

選擇適用法與選擇仲裁地的結(jié)合

在跨國商業(yè)交易中，與選擇適用法同樣重要的是爭(zhēng)議解決機(jī)制的選擇。當(dāng)今，國際仲裁已經(jīng)成為了解決跨國商業(yè)糾紛中的優(yōu)先選擇。

仲裁地扮演著重要的角色。中國當(dāng)事人同意合同適用瑞士法并不代表一定要將瑞士作為仲裁地。當(dāng)事人有權(quán)選擇任何其他地點(diǎn)作為仲裁地，包括中國內(nèi)地、香港和新加坡。瑞士法接受這一點(diǎn)，事實(shí)上，這也是實(shí)踐中常見的情況。

當(dāng)基于其他原因，選擇亞洲之外的仲裁地更加合適時(shí)，中國當(dāng)事人可以考慮選擇瑞士作為仲裁地，因?yàn)檫@會(huì)帶來很多益處。瑞士不僅是一個(gè)商業(yè)友好國家，而且具有長(zhǎng)期的處理國際糾紛解決的傳統(tǒng)。由于其在國際事務(wù)中的中立性，以及政治和經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定，瑞士是很多久負(fù)盛名的機(jī)構(gòu)和組織的所在地，包括知名國際糾紛解決的機(jī)構(gòu)，如WTO爭(zhēng)端解決機(jī)構(gòu)，世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）仲裁與調(diào)解中心，以及國際體育仲裁法庭。因此，瑞士成為了全球最受歡迎的仲裁地并不令人驚訝。例如，在2015年ICC仲裁中，瑞士是排名第二的仲裁地。瑞士也有自己的仲裁機(jī)構(gòu)，瑞士商會(huì)仲裁院（the Swiss Chambers Arbitration Institution）這幾十年間已經(jīng)成為了國際高水平的仲裁機(jī)構(gòu)之一。

結(jié)論

俗語有云，“騎虎難下”。這句話同樣適用于選擇國際商業(yè)交易適用法的情況。盡管如此，中國的商業(yè)經(jīng)營(yíng)者們可以通過小心地考慮最適合其跨國商業(yè)合同的適用法而獲益良多。尤其是在與來自其他民法法系司法區(qū)的相對(duì)方交易時(shí)，選擇一個(gè)雙方都熟悉的法律系統(tǒng)，在節(jié)省時(shí)間、成本和其他問題上對(duì)于雙方都有利?？紤]到瑞士和中國在法律傳統(tǒng)上的文化親緣關(guān)系，中國當(dāng)事人可以通過選擇瑞士法作為跨國商業(yè)合同的適用法而大獲裨益。endprint