淺議刑法第13條“但書條款”

摘要：“但書條款”是法律條文中的一種特定句式，是對前文所作規(guī)定的轉(zhuǎn)折、例外、限制、補充或附加條件的文字，一般以“但是”為表述。而刑法第13條“但書條款”在現(xiàn)實生活中是否得到正確的運用，對于社會公平、正義的實現(xiàn)起到關(guān)鍵作用。

關(guān)鍵詞：“但書條款”；刑法第13條

一、刑法第13條“但書條款”的含義

我國《刑法》第13條規(guī)定：“一切危害……社會的行為，依照法律應(yīng)當受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認為是犯罪?！逼渲?，“但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認為是犯罪”是本條中“但書”的內(nèi)容。就“但書條款”的功能而言，主要體現(xiàn)在立法與司法之間空間的銜接，要求具有量性行為性質(zhì)的違法類型在立法時盡可能的采取定性與定量相結(jié)合的方式已確定是否構(gòu)成犯罪，提高刑罰經(jīng)濟性，進而實現(xiàn)刑法謙抑性。對于立法者而言，不可能將所有的犯罪行為具體化到具體的法律條例，社會發(fā)展變化程度之快并不是立法者所能追趕的，一部完美且無需司法作出任何解釋的法律是不存在的。因此，在司法實踐活動中就需要立法者賦予司法者一定的空間自由來行使裁量權(quán)。而司法者如何運用但書條款非常重要，直接關(guān)乎到公平正義與保障人權(quán)等刑法題中應(yīng)有之義的實現(xiàn)。

二、刑法第13條“但書條款”現(xiàn)實運用中存在的爭議

運用但書條款最大的問題莫過于對其界限的把握，如果把握不當極易造成判罰的混亂，有罪判為無罪或重罪判為輕罪，嚴重影響司法的統(tǒng)一性。在刑法第13條“但書條款”中，“情節(jié)顯著輕微”就是一個模糊概念，很難劃清楚界限，引起很大的爭議。有這樣一個案例：一個夏天的晚上，村民張某在家睡覺。由于天氣炎熱，沒有將門關(guān)閉。趙四村發(fā)現(xiàn)張家的門沒有關(guān)，并且張某正在睡覺。趙四想偷東西，他踮著腳走，但沒有找到有價值的東西。于是，他又走出了張某的家，卻正好被巡邏的村聯(lián)防隊發(fā)現(xiàn)并扭送到公安機關(guān)。趙四的行為屬于盜竊，公安機關(guān)沒有異議。但張某沒有發(fā)生任何財產(chǎn)損失，趙四的行為是否能夠構(gòu)成犯罪，存在不同的看法。有觀點認為，刑法的“但書條款”規(guī)定“情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認為是犯罪?！壁w四的行為并沒有使人置于危險狀態(tài)之下，且沒有損害他人財產(chǎn)安全和取得任何財產(chǎn)，屬于情節(jié)顯著輕微的情形，不應(yīng)以犯罪論處。也有一部分人認為，盜竊是行為犯，只要實施了盜竊行為就構(gòu)成了犯罪，不能適用刑法總則第13條“但書”的規(guī)定。從這個案例可以看出，司法人員“但書”的理解不同，直接影響到對案件的定性和處理情況，反映出理論和實踐在實際操作中存在的尚待解決的現(xiàn)實問題。

三、結(jié)語

我們不可否認“但書”在一定程度上影射出我國刑法中存在的部分缺陷，由于法律固有滯后性等多種原因，立法者并不能充分考慮“但書”可能產(chǎn)生的不利影響。然而，“但書條款”仍然被立法者采用，并且在多次修正案中都未補充修改，也說明了當前“但書條款”存在的必要性。從我國目前的法律制度發(fā)展現(xiàn)狀來看，法治建設(shè)在持續(xù)完善過程中，出于對貧困地區(qū)群眾法律意識薄弱和刑罰經(jīng)濟性問題的考慮，“但書”的存在仍具有現(xiàn)實意義。因此，現(xiàn)行《刑法》第13條中“但書條款”的存在具有合理性，在未來法治道路的發(fā)展過程中仍有繼續(xù)保持的可能?！暗珪鴹l款”的模糊性雖然存在一定的缺陷，但是，某種程度上為超法規(guī)犯罪阻卻事由的理論發(fā)展提供了空間，確保了司法活動的靈活性。此外，案件分析需要考慮當事人的行為、方式、目的等諸多因素，綜合考慮以確定犯罪具體情節(jié)，規(guī)范審判行為。實踐中，常通過提高司法人員的專業(yè)素質(zhì)盡可能的降低“但書”可能產(chǎn)生的不利影響。在我國社會主義法律體系漸趨完善的同時，司法工作中“但書”協(xié)調(diào)法與情的需求客觀存在，仍需合理利用“但書條款”，正常發(fā)揮其應(yīng)有的社會功能。

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作者簡介：陳明學(xué)，男，海南大學(xué)政治與公共管理學(xué)院碩士研究生，研究方向：公共政策與公共管理。endprint