論民法總則與婚姻法的協(xié)調(diào)立法

王凡

摘 要：婚姻法是民法典的組成部分，在這樣的前提條件下，需要進(jìn)一步明確婚姻法與民法總則之間的內(nèi)在邏輯，分辨兩者之間的相同與不同之處，然后將其運(yùn)用于民法典的起草工作。在意義上，通過(guò)對(duì)界定對(duì)象的調(diào)整，基本原則的規(guī)定，價(jià)值理念的闡述這三方面，民法總則對(duì)婚姻法進(jìn)行了一個(gè)總結(jié)和引導(dǎo)。在體制上，由于民法總則得以構(gòu)建的重要前提是身份法和人格法，加上身份法和財(cái)產(chǎn)法之間的差異性，都決定了婚姻法的獨(dú)立性。整體來(lái)看，二者要協(xié)調(diào)立法，就需要互相配合，考慮各自的制度特性。

關(guān)鍵詞：婚姻法；民法；總則；立法

婚姻法和民法總則歷來(lái)就有這各種爭(zhēng)論，現(xiàn)如今隨著我國(guó)民法典編纂工作緊張進(jìn)行，婚姻法和民法的處理則變得更加迫在眉睫?？剂窟@二者的關(guān)系則需要從多個(gè)角度進(jìn)行，根據(jù)部門(mén)法的劃分，婚姻法既可以劃分到大民法的范圍同時(shí)自身也可自成一個(gè)門(mén)派；從法律架構(gòu)來(lái)看，一些大陸法系的國(guó)家的婚姻法則包含在各國(guó)的民法典中。從民法典的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容出發(fā)，婚姻法和民法都有著復(fù)雜的關(guān)系。本文正是在這樣的背景下開(kāi)始討論。

1 概念界定和理論預(yù)設(shè)

（一）概念界定

婚姻家庭法律制度，在法學(xué)界稱(chēng)之為“婚姻家庭法”，簡(jiǎn)稱(chēng)“婚姻法”，雖然婚姻法有在不同法系有不同的稱(chēng)謂，但是本文所指的“婚姻法”就是指的以《中華人民共和國(guó)婚姻法》為基礎(chǔ)和指導(dǎo)的婚姻法律制度和親子法律制度。

民法的一般規(guī)則是指從具體的民法體系中提取的規(guī)則制度，它的創(chuàng)設(shè)是始于《德國(guó)民法典》的啟蒙，在學(xué)術(shù)界，學(xué)者們對(duì)《民法通則》和《德國(guó)民法典》有不同的見(jiàn)解，這二者也有很明顯的不同之處，前者比較簡(jiǎn)約，主要強(qiáng)調(diào)全局，而后者側(cè)重于抽象的制度對(duì)一些制度進(jìn)行總結(jié)概括，主要強(qiáng)調(diào)內(nèi)在邏輯。

本文主要分析研究的是婚姻法和民法總則之間的關(guān)系，從中會(huì)對(duì)一些相關(guān)制度進(jìn)行分析，亦或是探究更加抽象的方面。

（二）理論預(yù)設(shè)

對(duì)于婚姻法和民法總則之間關(guān)系的探討，學(xué)者們有不同的看法，民法領(lǐng)域的學(xué)者們一致認(rèn)為民法包含婚姻法，但是婚姻法領(lǐng)域的學(xué)者對(duì)這一問(wèn)題則持有相反的態(tài)度，其中有一部分原因主要是與新中國(guó)法制建設(shè)進(jìn)程的特殊性相關(guān)，因?yàn)椤痘橐龇ā肥窍取睹穹ㄍ▌t》頒布的，所以《婚姻法》先被人們所聽(tīng)聞，根據(jù)學(xué)者們的不同認(rèn)知，最終還是將這些觀點(diǎn)回歸到大陸法民法典體系中，但是婚姻法在民法中卻有其相對(duì)獨(dú)立的特性。

本文在討論婚姻法和民法的關(guān)系時(shí)，本著開(kāi)放的原則，雖然文章預(yù)設(shè)了婚姻法在法律上從屬于民法，在法律條紋的設(shè)計(jì)上應(yīng)該歸位于民法典這樣的前提，但是婚姻法學(xué)界的學(xué)者們并未就此觀點(diǎn)達(dá)成共識(shí)，所以還是保持著討論的開(kāi)放性。

2 理念與精神層面：民法總則對(duì)婚姻法的涵攝和指引

民法的調(diào)整，基本原則和精神的概念都反映在民法一般原則的一般規(guī)定中，正是因?yàn)檫@些因素決定了民法和婚姻法的基本關(guān)系的一般原則。

（一）民法調(diào)整對(duì)象對(duì)婚姻家庭關(guān)系的涵攝

民法的現(xiàn)狀是根據(jù)民間社會(huì)的現(xiàn)實(shí)和公法和私法的劃分而建立起來(lái)的，私人關(guān)系在民法中有過(guò)調(diào)整，主要包括身份關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系，我們法律界對(duì)個(gè)人關(guān)系的理解已經(jīng)經(jīng)歷了三個(gè)階段：知識(shí)產(chǎn)權(quán)的身份關(guān)系，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的身份關(guān)系以及具體的個(gè)性權(quán)利，個(gè)性關(guān)系和身份之間的關(guān)系。最后，確認(rèn)了婚姻和家庭領(lǐng)域非財(cái)產(chǎn)的法律關(guān)系，明確了其身份關(guān)系的方向，從而建立了婚姻法的主體制度。

（二）民法基本原則在婚姻法中的投射

目前民法基本原則中“平等”“意思自治”“誠(chéng)實(shí)信用”“公序良俗”“禁止權(quán)利濫用”等方面已經(jīng)在學(xué)界達(dá)成了共識(shí)，而婚姻法中的一些規(guī)章制度與民法原則中的一些方面有異曲同工之妙，所以由此看來(lái)民法總則與婚姻法的基本原則有一致的價(jià)值取向和一定的邏輯關(guān)聯(lián)。

（三）民法理念的演變引領(lǐng)婚姻法的價(jià)值導(dǎo)向

民法和婚姻法已經(jīng)變得更加一體化，婚姻法的價(jià)值是以民法精神為指導(dǎo)，民法和民法影響的概念是集中概念的精神，所以婚姻法和民法在基本價(jià)值取向上是比較契合和一致的。個(gè)人本位和權(quán)利本位是民法傳統(tǒng)理念的主要體現(xiàn)，傳統(tǒng)民法理念隨著時(shí)代的發(fā)展也在不斷進(jìn)步和轉(zhuǎn)變，已經(jīng)將社會(huì)本位的考量加入到了單一的個(gè)人本位之中，對(duì)權(quán)利的制約在法律上也得到了承認(rèn)，民法愈發(fā)向社會(huì)化方向發(fā)展。

從法制史的角度來(lái)看，婚姻法的發(fā)展與同時(shí)代的民法理念的發(fā)展相比有些滯后。民法在尊重個(gè)人的概念上逐漸改變，婚姻法也開(kāi)始過(guò)度放縱自由進(jìn)行深刻的反思和改革，更加側(cè)重于家庭價(jià)值和子女利益兩方面。

3 體例與規(guī)則層面：婚姻法在民法總則之外的獨(dú)立與自洽

（一）身份法與人格法分離是民法總則得以設(shè)立的重要前提

相比較《法國(guó)民法典》來(lái)看，《德國(guó)民法典》有很多創(chuàng)新之處，比如其設(shè)立的民法總則，就賦予了法人是主體地位這一概念，根據(jù)這一點(diǎn)，婚姻法就要做出相應(yīng)調(diào)整，使得身份法和人格分離，可以實(shí)現(xiàn)民法系統(tǒng)和婚姻法的融合。因此，獨(dú)立子規(guī)則和民法的民法中的婚姻法被證明是彼此之間的因果關(guān)系

（二）身份法與財(cái)產(chǎn)法的相異是婚姻家庭制度自成體系的根本原因

由于民間社會(huì)的私人關(guān)系，民法可以分為身份法和財(cái)產(chǎn)法，婚姻法律制度的整合使得婚姻法成為了綜合性的法學(xué)領(lǐng)域?；趥鹘y(tǒng)民法理論的束縛，所以身份法和財(cái)產(chǎn)法存在著較明顯的差異?；橐龇ㄒ?dú)立，或者納入民法典作為先決條件。

（三）民法總則在婚姻法的適用原則

關(guān)于民法總則的具體制度是都能夠適用于婚姻法領(lǐng)域，學(xué)者們各持己見(jiàn)，其實(shí)在邏輯上來(lái)看，民法總則在某些方面是可以適用于婚姻法的，總則之外設(shè)立分則的話，要考慮全面，本著最貼切的規(guī)則予以適用的原則。

4 民法總則具體制度與婚姻法關(guān)聯(lián)規(guī)則的比較分析

主要包括了五個(gè)方面

（一）婚姻行為能力為特殊民事行為能力

婚姻是一種特殊的民事訴訟，婚姻不再局限于當(dāng)事人和財(cái)產(chǎn)之間的個(gè)人關(guān)系，隨著時(shí)代的進(jìn)步和發(fā)展，它還被賦予了社會(huì)意義，承擔(dān)了一定的社會(huì)責(zé)任?，F(xiàn)如今很多國(guó)家的婚姻法都會(huì)在年齡方面指定相應(yīng)的規(guī)定，但是對(duì)于結(jié)婚者的精神和智力情況并沒(méi)有硬性的要求。

（二）婚姻行為效力不同于民事行為效力

婚姻行為效力的確定是根據(jù)婚姻法中相關(guān)規(guī)定來(lái)制定和實(shí)施的，其中有四種情況屬于無(wú)效婚姻，1、重婚；2、親屬關(guān)系不允許結(jié)婚；3、婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不適合結(jié)婚的疾??；4、沒(méi)有到法定的結(jié)婚年齡。

（三）婚姻行為與婚姻關(guān)系中代理制度的禁與行

根據(jù)我國(guó)婚姻法的相關(guān)規(guī)定，結(jié)婚的男女當(dāng)事人必須親自到民政局進(jìn)行登記，絕對(duì)不允許有人代理的情況發(fā)生。

（四）婚姻行為與婚姻關(guān)系對(duì)條件與期限的排斥

這是對(duì)當(dāng)事人民事行為生效時(shí)間的控制和制約。

（五）婚姻法上某些權(quán)利的行駛受到期限和時(shí)效的制約

婚姻法從本質(zhì)上講就是規(guī)范和引導(dǎo)婚姻向著正確的方向發(fā)展，保證結(jié)婚的男女雙方的生活不被一些不正當(dāng)因素所干擾，結(jié)婚雙方婚后的事宜都需要按照婚姻法中的相關(guān)規(guī)定來(lái)執(zhí)行。

5 婚姻法與民法總則的立法協(xié)調(diào)與條文設(shè)計(jì)

（一）民法總則的自省式定位與婚姻法的選擇性出位

基于民法總則和婚姻法的關(guān)系來(lái)考慮，主要有兩方面需要注意，一是民法總則的構(gòu)建應(yīng)該多借鑒身份法和財(cái)產(chǎn)法，不要只是局限于財(cái)產(chǎn)法。二是婚姻法要對(duì)自身的有一個(gè)明確的認(rèn)識(shí)和定位。

（二）基于婚姻法視角對(duì)民法總則條文提出建議

由于婚姻法和民法總則在一些具體的規(guī)則中有各種各種的不同之處，還是將其歸納入婚姻法的分則中較為恰當(dāng)。

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