我國互聯(lián)網(wǎng)金融法律適用思考

任曉力

[提要] 隨著互聯(lián)網(wǎng)在我國的普及，互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展也正方興未艾。隨著我國對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融市場(chǎng)監(jiān)管的日益嚴(yán)格，互聯(lián)網(wǎng)金融也必將走上正規(guī)生長階段。本文從互聯(lián)網(wǎng)金融理論出發(fā)，研究其類型及監(jiān)管中的一些問題，以期為我國互聯(lián)網(wǎng)金融法律監(jiān)管的日益完善提供有益借鑒。

關(guān)鍵詞：互聯(lián)網(wǎng)金融；法律；監(jiān)管

中圖分類號(hào)：D922.28 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

收錄日期：2017年5月2日

一、互聯(lián)網(wǎng)金融的理論基礎(chǔ)

我國整個(gè)金融法律體系大致分為兩塊：一塊是證券法；一塊是銀行法。這樣的分類，本質(zhì)上不是以市場(chǎng)劃分的，而是以融資活動(dòng)的特點(diǎn)以及在融資活動(dòng)過程中金融中介機(jī)構(gòu)起到的作用進(jìn)行劃分的。在此種劃分中，融資模式可分為直接融資和間接融資。間接融資活動(dòng)中，當(dāng)事方之間不形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系，金融機(jī)構(gòu)在中間扮演信用機(jī)構(gòu)的角色，最典型的就是商業(yè)銀行所提供的存款，這一類金融活動(dòng)，適用的法律準(zhǔn)則是商業(yè)銀行法，核心特點(diǎn)就是提供金融信用中介服務(wù)；另外一塊就是直接融資活動(dòng)的證券法，是指資金需求者和資金供給者之間直接形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系，金融機(jī)構(gòu)只是起到信息中介作用，并不與資金的需求者和供給者形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系。證券法和銀行法的不同在于銀行法強(qiáng)調(diào)的是較高的準(zhǔn)入門檻，銀行經(jīng)營失敗，后果由整個(gè)國家和社會(huì)共同承擔(dān)的；而在證券市場(chǎng)中，金融機(jī)構(gòu)只是起到了信息中介的作用，投資者本身是需要承擔(dān)很大的風(fēng)險(xiǎn)的。

二、我國互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品簡介

有了理論基礎(chǔ)之后，再看我國互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品。研究互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品，首先要解決的問題到底是將其看成間接融資的金融活動(dòng)還是直接融資的金融活動(dòng)，這一點(diǎn)在理論上必須要理清。分析我國目前幾種類型互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品，例如股權(quán)眾籌，明顯適用證券法。但是有一些處于模糊地帶，比如說引領(lǐng)互聯(lián)網(wǎng)熱潮的余額寶，到底是直接融資產(chǎn)品還是間接融資產(chǎn)品？很大程度上來說，投資者投資余額寶的內(nèi)心或者預(yù)期是把它當(dāng)成一種類存款的金融產(chǎn)品，如果把余額寶當(dāng)成金融產(chǎn)品，不再是一種直接融資的金融活動(dòng)，不應(yīng)當(dāng)適用證券法。如果把余額寶看成一種類存款的金融產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)適用銀行法的法律規(guī)則，這就產(chǎn)生了定性困難。再比如P2P網(wǎng)貸產(chǎn)品，對(duì)于P2P網(wǎng)貸產(chǎn)品，在美國非常明確適用證券法，P2P就是個(gè)人對(duì)個(gè)人，平臺(tái)只是提供一個(gè)信息中介的功能。我國的P2P和美國等其他國家完全不一樣，我國絕大多數(shù)P2P平臺(tái)，都向投資者提供某種隱性的擔(dān)保，從這樣一種意義來說，我國的P2P不再是一種直接融資的交易活動(dòng)，更多的為間接融資的交易活動(dòng)，提供的金融產(chǎn)品和金融服務(wù)更加趨近于商業(yè)銀行提供存款這樣一種金融產(chǎn)品，平臺(tái)自身或者和平臺(tái)有關(guān)聯(lián)的第三方擔(dān)保企業(yè)，給投資者某種明示或者暗示的還本付息的商業(yè)結(jié)構(gòu)。在我國討論P(yáng)2P監(jiān)管問題，都是來自于銀監(jiān)會(huì)而不是證監(jiān)會(huì)，理論上適用銀行法而不是證券法。這些所有的P2P平臺(tái)是不符合當(dāng)前中國的商業(yè)銀行法關(guān)于銀行牌照取得的資格。

三、我國互聯(lián)網(wǎng)金融法律監(jiān)管存在的問題

結(jié)合我國互聯(lián)網(wǎng)金融現(xiàn)有的產(chǎn)品和類型，對(duì)于新型的互聯(lián)網(wǎng)金融糾紛所面臨的法律困境主要有以下幾個(gè)方面：

一是相關(guān)金融法律法規(guī)嚴(yán)重滯后。目前，我們的金融法律體系、銀行證券保險(xiǎn)等立法主體，大多建立在傳統(tǒng)的金融業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)上，對(duì)于現(xiàn)行的新型互聯(lián)網(wǎng)形式，沒有一個(gè)具體的歸置，但是基于沒有具體的歸置，互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)得益于法律的模糊地帶，所以迅速發(fā)展。在現(xiàn)有的框架下，法院審理案件的時(shí)候處于無法可依的境地。

二是金融監(jiān)管的缺失?；ヂ?lián)網(wǎng)金融企業(yè)的發(fā)展，從原來沒有明確的監(jiān)管到現(xiàn)在有監(jiān)管模式，但就現(xiàn)有的監(jiān)管模式而言，分業(yè)監(jiān)管的模式對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融是不是不太合適，例如P2P歸銀監(jiān)會(huì)管，是不是合適？P2P所有的經(jīng)營行業(yè)是不是都在銀監(jiān)會(huì)的監(jiān)管范圍之內(nèi)，是不是存在一個(gè)真空無人管的問題？

三是消費(fèi)者保護(hù)面臨的挑戰(zhàn)。消費(fèi)者保護(hù)面臨的挑戰(zhàn)主要是因?yàn)殡S著互聯(lián)網(wǎng)金融交易的復(fù)雜化，互聯(lián)網(wǎng)投資者和平臺(tái)之間信息不對(duì)稱性越來越大，這種信息嚴(yán)重不對(duì)稱的情況下，對(duì)于金融消費(fèi)者相關(guān)的信息披露或者風(fēng)險(xiǎn)披露這方面是傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)應(yīng)該要履行的義務(wù)，互聯(lián)網(wǎng)金融這方面可能存在著一些缺陷，面臨著投資者保護(hù)的問題。

四、我國互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管建議

結(jié)合現(xiàn)有的一些制度，筆者認(rèn)為可以從以下幾個(gè)方面承擔(dān)起互聯(lián)網(wǎng)金融市場(chǎng)的規(guī)則引領(lǐng)和行為規(guī)范的作用。第一，在司法中要尊重互聯(lián)網(wǎng)金融的交易習(xí)慣，因?yàn)榛ヂ?lián)網(wǎng)金融的特點(diǎn)決定了其交易習(xí)慣不同于傳統(tǒng)的習(xí)慣，對(duì)于已經(jīng)被市場(chǎng)實(shí)踐證明行之有效的習(xí)慣，在不違反法律的情況下，司法要給予足夠的尊重。應(yīng)當(dāng)合理利用司法對(duì)擾亂市場(chǎng)經(jīng)營秩序的懲治權(quán)，對(duì)于那些打著金融創(chuàng)新的名義行非法經(jīng)營之實(shí)的情況要嚴(yán)格適用法，對(duì)于觸及法律底線的違法經(jīng)營行為要加以規(guī)范，并且否定相關(guān)合同效力。第二，要加強(qiáng)對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者權(quán)益的特別保護(hù)，首先要樹立依法保護(hù)金融消費(fèi)者合法權(quán)益的理念。對(duì)于互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境當(dāng)中因?yàn)榻灰追绞降难葑兘o金融消費(fèi)者帶來的安全隱患，比如說個(gè)人信息的泄露，交易系統(tǒng)被盜引起的糾紛，給予互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者一個(gè)傾向性的保護(hù)，打造公平合理的市場(chǎng)環(huán)境。第三，加大對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)的專利軟件品牌等知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)力度，加強(qiáng)對(duì)互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)新中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)和維護(hù)當(dāng)中新問題的研究，依法保護(hù)互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展當(dāng)中的科技創(chuàng)新和各類新型治理成果，加大對(duì)涉互聯(lián)網(wǎng)金融的專利著作權(quán)、商業(yè)秘密、商業(yè)標(biāo)識(shí)的保護(hù)力度，促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)的技術(shù)和商業(yè)創(chuàng)新，依法規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)金融市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)秩序，制止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。第四，嚴(yán)厲打擊互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域的各類違法犯罪行為：一是非法集資的犯罪和貸款詐騙等犯罪；二是打擊利用互聯(lián)網(wǎng)金融非法經(jīng)營證券期貨類的犯罪。第五，依法妥善處理涉眾性的互聯(lián)網(wǎng)金融案件，各監(jiān)管部門內(nèi)部要建立該類案件的信息報(bào)送機(jī)制。對(duì)于該類案件，做好當(dāng)事人的工作。我國法院內(nèi)部的金融審判機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)建立一些重大的群體性案件協(xié)調(diào)處置機(jī)制，做好整體的管控工作。第六，政府部門之間應(yīng)當(dāng)建立信用平臺(tái)，提供各類負(fù)面信用信息，以便于行業(yè)準(zhǔn)入資格審查和司法審判。第七，重視媒體的宣傳，營造網(wǎng)絡(luò)民間借貸誠信環(huán)境，利用新媒體客觀宣傳，增強(qiáng)網(wǎng)貸借貸參與者的誠信意識(shí)和法治意識(shí)，預(yù)防和減少網(wǎng)絡(luò)借貸系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)，營造安全誠信的市場(chǎng)環(huán)境。

主要參考文獻(xiàn)：

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