我國發(fā)展家族信托的法律及制度障礙

郭瑩瑩

摘 要：家族信托是信托制度與家族財富管理模式完美結(jié)合的產(chǎn)物，是有別于營業(yè)信托的民事信托。家族信托可以利用信托的制度優(yōu)勢， 實現(xiàn)家族及家族的財富傳承、風(fēng)險隔離、稅務(wù)籌劃等功能，同時又具備高度的私密性。但我國目前的法律法規(guī)在家族信托方面存在很多空白，能夠提供家族信托的信托公司也基本以普通合同的形式建立信托關(guān)系，若使家族信托在我國能良好的發(fā)展，首先應(yīng)當(dāng)完善相關(guān)法律制度。

關(guān)鍵詞：信托制度 家族信托 法律制度

一、家族信托的概念

在司法實踐中，家族信托是對于某種具有相同特征的信托的通稱，而并非是法定的信托類型。在《2014年信托業(yè)專題研究報告》中給家族信托下了以下定義，家族信托以家族財富的管理、傳承和保護(hù)為目的而設(shè)立，是高凈值人士普遍推崇的一種有效的財富傳承方式，以投資組合與資產(chǎn)管理等服務(wù)為主要內(nèi)容，有效管理家族財產(chǎn)，具有家族財富轉(zhuǎn)移、規(guī)劃遺產(chǎn)、稅務(wù)籌劃等功能，更提供規(guī)劃子女教育、協(xié)助家族治理以及從事慈善事業(yè)等多方面的服務(wù)。

二、我國發(fā)展家族信托的法律及制度障礙

1.信托財產(chǎn)的獨立性存在爭議

信托制度中最獨特的便是信托財產(chǎn)的獨立性。委托人將自己的財產(chǎn)納入信托財產(chǎn)之中，所有權(quán)由委托人向受托人流轉(zhuǎn)，但是，信托財產(chǎn)雖來源于委托人，卻獨立于委托人之外；且受托人已經(jīng)是信托財產(chǎn)的所有權(quán)人，該部分財產(chǎn)也不真正屬于受托人；受益人雖享受信托利益，其自身財產(chǎn)也同信托財產(chǎn)有所區(qū)別。這樣，信托財產(chǎn)就處于一種完全獨立的地位。信托財產(chǎn)的獨立性雖然便于受托人按照約定管理或處分，但卻沒有一種制度來規(guī)范和保障這種獨立性，受托人即便違背約定將該部分財產(chǎn)挪作他用，短時間內(nèi)也無從可知，所以，需要一種制度來保障委托人的利益不因受托人的背信棄義而受到侵犯。

2.信托稅收制度缺位

家族信托制度的完善需要規(guī)范多方面配套制度，其中稅收制度就是其中的重要組成部分。按照我國現(xiàn)行的稅收制度，設(shè)立信托之后，信托財產(chǎn)由委托人轉(zhuǎn)移給受托人時，需要征收第一次財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的交易稅，在信托關(guān)系終止時，信托財產(chǎn)由受托人重新轉(zhuǎn)移給委托人時，需要征收第二次財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的交易稅，這樣在信托的全過程中造成了雙重征稅的現(xiàn)象。但我國目前并沒有規(guī)避這種現(xiàn)象的措施，所以，即使現(xiàn)有的繼承制度已經(jīng)不能滿足現(xiàn)在人們對于分配財產(chǎn)的需要，為防止雙重征稅，人們寧愿選擇繼承的方式來處理自己的財產(chǎn)?，F(xiàn)有征稅制度的不完善，和這不久之后開征的遺產(chǎn)稅，尤其是遺產(chǎn)稅草案中如此高的稅率，人們亟需一種制度來避免這些重復(fù)的征稅問題。家族信托本是個不錯的選擇，但由于我國并未對家族信托制定相應(yīng)的稅制，在很大程度上遏制了我國家族信托的發(fā)展。

3.我國信托機構(gòu)自身存在弊端

目前我國共有68家信托公司，從其控股股東的類型來分析，可大體分為三類：第一種是由大型央企主導(dǎo)，第二種是由政府主導(dǎo)，第三種是由社會資本主導(dǎo)。雖然這68家信托公司并非全屬國有，但是真正的民營控股的信托公司可謂是鳳毛麟角，在中國，金融畢竟是國家重點控制的行業(yè)，民營資本要做金融必須向政府靠攏。

在這種信托公司幾乎被國有資產(chǎn)占據(jù)的大背景下，缺少競爭力的國有企業(yè)對于自身產(chǎn)品的更新升級存在一定的惰性，家族信托本就是因為其靈活的服務(wù)，個性化設(shè)計的產(chǎn)品才備受關(guān)注，如果自己辛苦積累的財富被置入這種怠于提升自己產(chǎn)品及服務(wù)的信托機構(gòu)，委托人自然會為自己的財產(chǎn)而擔(dān)憂。我國目前信托產(chǎn)品多為商業(yè)信托，若想使家族信托業(yè)務(wù)得到更好的發(fā)展，亟需設(shè)計更專業(yè)的家族信托產(chǎn)品或設(shè)立專門的家族信托機構(gòu)來實現(xiàn)。

三、完善我國家族信托制度的建議

1.保證信托財產(chǎn)的獨立性

在英美法中，信托財產(chǎn)的歸屬為“雙重所有權(quán)”，這是信托法的獨特特性，其靈活性與便利性成為家族信托在英美法中發(fā)展的一大優(yōu)勢。在家族信托設(shè)立之后，受托人享有信托財產(chǎn)的所有權(quán)，受益人享有信托約定的受益權(quán)，這種規(guī)定有益于受托人能夠根據(jù)委托人的意志，以最有利于委托人和受益人的方式來管理信托財產(chǎn)。但是我國“一物一權(quán)”的法律規(guī)定，使得信托法在實踐中困難重重。我國《信托法》第二條規(guī)定，委托人設(shè)立信托，委托人是將財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，其中“委托給”意味著委托人與受托人之間形成的是代理關(guān)系，并沒有實現(xiàn)財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移。由于考慮到我國民法傳統(tǒng)上不承認(rèn)所有權(quán)可以由兩個主體共同享有，若直接規(guī)定設(shè)立信托需將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移，必將對我國民法傳統(tǒng)造成很大沖擊，這也是立法者在《信托法》中以“委托給”來表述。

2.建立配套稅收體制

我國的現(xiàn)行稅制在信托設(shè)立后會征收兩次交易稅，信托重復(fù)征稅的現(xiàn)象在許多國家都是不被認(rèn)可的，為了避免這種情況，信托說法出現(xiàn)了兩種理論：信托導(dǎo)管理論和信托實體理論，這兩種理論互為補充，作為各國信托稅收的理論基礎(chǔ)。

信托導(dǎo)管原理是指信托財產(chǎn)在信托設(shè)立后，所有權(quán)并不歸于受托人，與此同時，在信托中的信托收益也被視為受益人的收益，因此最終信托收益的納稅義務(wù)人實質(zhì)上是受益人。這符合我國“誰得益誰交稅”的原則。信托實體理論是指將信托本身視為一個獨立的納稅主體，而信托所得收益便歸屬于信托，在獲得信托收益時，信托本體應(yīng)當(dāng)履行的納稅義務(wù)由受托人代為履行，受益人在取得收益時不再課稅。但是這種理論不追溯信托收益的實質(zhì)歸屬，會造成委托人和受益人利用信托進(jìn)行逃稅的行為。

當(dāng)今各國稅法將兩種理論相融合，將信托實體理論作為信托導(dǎo)管理論的補充，在受益人或者受益所得份額分配不確定、累積信托等特殊類型的信托中適用，以解決對部分信托類型無法課稅的困境。這將是我國解決信托重復(fù)征稅的不二選擇。

3.增設(shè)私人信托機構(gòu)以滿足家族信托設(shè)立的需求

對中國財富家族而言，私人信托公司也許還是一個陌生的概念，但事實上，私人信托公司已經(jīng)有數(shù)十年的歷史，并且在過去的二三十年日益受到海外財富家族的青睞。所謂私人信托公司，是指作為特定信托或者多個關(guān)聯(lián)信托的受托人為成立的公司。私人信托公司從家族組建信托公司并且擔(dān)任家族信托的受托人這個思路出發(fā)，有效解決了不可撤銷信托中家族如何合法有效地保留對家族財產(chǎn)的控制權(quán)的問題，并且為家族信托內(nèi)部的有效治理作出了示范。

私人信托公司不同于面向公眾提供金融、信托服務(wù)的專業(yè)信托公司、銀行以及其他金融機構(gòu)，與這三者相比，私人信托公司受到的監(jiān)管更少。私人信托公司形式在美國發(fā)展較為完善，美國各州對私人信托公司都有專門的監(jiān)管立法，具體規(guī)定私人信托公司的業(yè)務(wù)范圍、注冊資本、組織形式、受托人義務(wù)以及管理機構(gòu)的監(jiān)管形式等。私人信托公司是只為從事私人信托業(yè)務(wù)而成立的公司，也是公司的一種，需要遵守《公司法》中的相關(guān)規(guī)定，但也有其特殊性。通過立法的形式，將這種公司的業(yè)務(wù)范圍僅限定于私人信托服務(wù)，成為一種特有的公司類型，并設(shè)定其獨特的監(jiān)管模式，為推動家族信托的發(fā)展起到極大的作用。我國可借鑒美國的做法，設(shè)立私人信托公司，以避免因?qū)ΜF(xiàn)有信托機構(gòu)缺乏信任而對設(shè)立信托的排斥感，以此種形式推動家族信托在我國的本土化發(fā)展。

四、結(jié) 語

國外完善的信托法制環(huán)境吸引越來越多的人在國外設(shè)立家族信托，反觀我國家族信托的相關(guān)立法現(xiàn)狀以及實踐狀況，便可發(fā)現(xiàn)家族信托在我國發(fā)展重重阻礙的根源。本文選取家族信托中所涉及的財產(chǎn)獨立性、稅收制度、信托機構(gòu)的問題作為研究對象，國外家族信托的成功經(jīng)驗結(jié)合我國本土實際情形，并力求提出解決這些法律問題的建議，以此推動我國家族信托的理論與實踐的發(fā)展。

參考文獻(xiàn)：

[1]方嘉麟：《信托法治理論與實務(wù)》，中國政法大學(xué)出版社，2004年版。

[2]劉繼虎：《信托所得課稅的法理與制度研究》，中南大學(xué)出版社，2011年版。endprint