淺析醫(yī)療機構(gòu)違反告知義務的侵權(quán)責任

摘 要 近年來，因醫(yī)患糾紛而引起的訴訟層出不窮，不管從患者還是醫(yī)生的利益出發(fā)，都造成了巨大的時間和金錢的損失。2009 年頒布了《侵權(quán)責任法》，其在第55、56條對于告知義務做出了總體的規(guī)定，由于其規(guī)定過于籠統(tǒng)和原則，以至于人們不能充分理解其深刻的內(nèi)涵。雖然學界對告知義務進行了諸多的探論，但是在告知義務的含義、性質(zhì)等方面，仍然存在著爭議。本文試圖從含義及性質(zhì)、范圍、損害賠償責任等三個方面進行詳細的論述，更加全面的理解告知義務，提升醫(yī)療效果，從而減少醫(yī)療糾紛的產(chǎn)生。

關(guān)鍵詞 含義 性質(zhì) 范圍 賠償責任

作者簡介：李源，河北師范大學民商法專業(yè)研究生。

中圖分類號：D923.7 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.03.423

一、醫(yī)方告知義務的含義及性質(zhì)

（一）醫(yī)方告知義務的含義

由于法律的不斷完善和經(jīng)濟的發(fā)展，患者的自我主體意識越來越強烈，因此患者希望擁有自主決定權(quán)。醫(yī)生有義務甚至于法律上的義務，用通俗易懂的語言使患者了解自己的病情、治療方案以及各個方案的優(yōu)劣，讓患者自主決定是否接受治療以及做出最好的醫(yī)療選擇。

（二） 醫(yī)療機構(gòu)告知義務的性質(zhì)

1.意定性：

意定性含義是指相互磋商達成某種目的。結(jié)合實際來看，醫(yī)療機構(gòu)通過詳細的檢查而出具的治療方案，患者根據(jù)其指引展開治療，但是在此之前必須獲得患者的有效承諾，體現(xiàn)了在雙方相互信任、協(xié)商的基礎(chǔ)上確立的合同，充分展現(xiàn)了告知義務的意定性。

2.法定性：

如果醫(yī)療機構(gòu)的告知義務只具有意定性，意味著醫(yī)療機構(gòu)可以告知也可以不告知，既違反了我國現(xiàn)行法的規(guī)定，又極大的損害了患者的知情同意權(quán)，所以把意定性的告知義務升華為強行性的法定義務是很有必要的。具體來講有兩點：

（1）合法性。醫(yī)療機構(gòu)進行診斷、治療的前提是履行告知義務并獲得患者或其家屬的同意。因為醫(yī)療行為具有一定程度的侵襲性，進行醫(yī)療行為就伴隨著一定程度的危險，所以要正當?shù)倪M行醫(yī)療行為，必須獲得患者的同意并且該同意的意思表示必須是真實、有效的。

（2）風險性。醫(yī)療行為必須是容許性危險的行為，不然醫(yī)生在治療時會存在巨大的心理壓力，以至于畏首畏尾達不到治療的效果，因此應該容許其具有一定危險的醫(yī)療行為為適法行為。

二、醫(yī)方告知義務的范圍

（一）醫(yī)療機構(gòu)履行告知義務的對象

醫(yī)方對于履行告知義務的對象進行了廣泛的討論，仍然沒有達成共識，但是對于對象的確定又是至關(guān)重要的，因為取得患者的承諾是醫(yī)療機構(gòu)進行治療的前提。因此只有確定了告知義務的對象才可以正確的履行告知義務。我國對此的規(guī)定不盡相同，一般規(guī)定必須首先向患者本人告知，還有的規(guī)定告知的對象是其家屬或代理人。因為患者是一方的當事人，最有權(quán)決定是否同意治療以及選擇哪種方案治療，只有在不宜向患者本人提出的情況下，才向其家屬或者代理人告知。比如患者患有絕癥時，告訴患者可能會造成巨大的心理壓力，導致身體狀況機劇惡化，不利于身體的康復，所以只能向其家屬或代理人告知，做出最符合當時實際的醫(yī)療選擇。其他特殊情況下需要強制醫(yī)療的，依照法律規(guī)定進行。

（二）醫(yī)療機構(gòu)告知義務的內(nèi)容

1.醫(yī)生的專業(yè)水平、設備技術(shù)等硬件條件：

人們在選擇就醫(yī)時，醫(yī)療機構(gòu)的硬件條件以及醫(yī)生的專業(yè)水平都是患者要考慮的重要因素。所以醫(yī)院要想吸引患者更是為了患者的放心就醫(yī)，醫(yī)療機構(gòu)有必要把其所擁有的設備、技術(shù)等硬件條件、醫(yī)生的專業(yè)領(lǐng)域、擅長的方面、生平的治療經(jīng)歷等如實的告知患者。

2.患者本人的病情以及醫(yī)療機構(gòu)的治療方案：

患者本人擁有知情同意權(quán)，醫(yī)生如實告知患者的病情是其正確履行告知義務的重要標準，基于這兩方面的原因，在理論上，只有向患者履行了告知義務，經(jīng)過患者的同意后，才可以進行下一步的治療方案，同時由于患者不具有專業(yè)的知識，在其有任何的疑問時醫(yī)生必須認真解答并告知患者如何才能達到更好的治療效果，在不宜或者無法向患者告知的情況下，有向患者家屬或其代理人進行告知的義務。

3.轉(zhuǎn)醫(yī)或轉(zhuǎn)診：

醫(yī)生因其興趣、愛好不同、學習的經(jīng)歷不同，所以本人也有自己擅長的領(lǐng)域以及不擅長的領(lǐng)域，為了讓患者得到更好的治療，如果患者的病情超出自己的治療能力或者是屬于自己不擅長的方面則需安全、迅速的轉(zhuǎn)運到有條件治療的醫(yī)院。一般來講，轉(zhuǎn)醫(yī)主要包括以下幾種情形：

（1）患者的病情超出醫(yī)生的治療能力。

（2）對于患者的疾病醫(yī)生不能得出正確的診斷方案。

（3）有其他的醫(yī)生可以幫助患者達到更好的治療效果。當然，醫(yī)療機構(gòu)必須將各種可能的醫(yī)療提前告知患者。

4.例外情況：

醫(yī)生在治療緊急的情況下，還必須要求履行告知義務有點強人所難，一來會使患者得不到及時的醫(yī)治，嚴重的會危及生命；二來使醫(yī)生即使在治療時仍有后顧之憂，并不能全心醫(yī)治，因此要求在某些特殊的情形下并不需要履行告知義務。

（1）醫(yī)生有權(quán)在緊急情況下強制治療（依法）。

（2）幾乎不可能發(fā)生威脅生命的威脅。

（3）患者對于自己的病情非常清楚。

（4）患者明確表示不需要醫(yī)療機構(gòu)履行其告知義務。

（5）在事態(tài)緊急的情況下無法做出有效的承諾也聯(lián)系不到家屬及其代理人。

（6）不宜向患者如實說明。

我認為：最后一種情形是具有爭議性的，保護性醫(yī)療制度的實質(zhì)是要注意并不是什么都對病人如實告知。例如，患者無法治愈的疾病，如實告知患者，可能是由于其缺乏相應的能力導致健康的突然惡化，但如果完全實施，保護性治療，那么最終損害的是患者的知情同意權(quán)。所以說，當患者得了不治之癥時，醫(yī)療機構(gòu)并不是對患者實行隱瞞到底的方式而是應該在適當?shù)臅r候以適當?shù)姆绞礁嬷颊摺?

三、違反告知義務的損害賠償責任

（一）違反告知義務的標準

1.合理醫(yī)師說：

該學說主張：一個合乎理性的醫(yī)生通常的情況下向患者告知的信息，根據(jù)一般的醫(yī)療行為來判斷，符合當時的實際情況即可。

2.理性患者說：

該說主張，醫(yī)方告知的內(nèi)容應當以“一個理性患者（能得到患者的有效承諾的前提下）在相同或類似的條件下本人選擇哪種治療方案所需要的信息”為準，相比合理醫(yī)師說，該標準最符合患者的知情同意權(quán)，換言之，知情同意權(quán)根植于患者的自主決定權(quán)，患者的主體意識全面覺醒，而實現(xiàn)這一目標的前提，則需要患者獲得做出決定所需要充分了解的信息，況且，只有患者本人才能清楚、明白的知道自身到底應該知曉的信息是什么。

3.具體患者說：

具體患者說的確立是在一個真實的案件。該案法官認為醫(yī)方告知信息的內(nèi)容取決于每一個具體患者，因為患者不同、認識不同、理解能力不同，所以所需要了解的信息也不同，這在表面上似乎充分尊重了患者的自主決定權(quán)，但是顯然此舉存在巨大的弊端，將給醫(yī)方造成沉重的負擔，因為對于醫(yī)生來說要完美的達到這一目標，則要了解每一個患者的身體素質(zhì)、理解能力，這樣看來是極不合理的，所以該學說一出現(xiàn)，批判的聲音就非常強烈。

4.折中說：

“折中說”，這種學說從患者和醫(yī)生兩方面的利益出發(fā)，結(jié)合了這兩者的利益，是最這的推崇的。換言之，一般患者做出決定所需要的，同時也是醫(yī)生履行告知義務的內(nèi)容通知。此標準在學界、醫(yī)界得到了極大的推崇，因為這種學說既考慮到了患者的知情同意權(quán)，同時又減輕了醫(yī)方的負擔。

（二）侵權(quán)責任構(gòu)成要件及損害賠償

我國醫(yī)療侵權(quán)案件遵循舉證責任倒置的原則。就此而言，該司法解釋明顯從患者的利益出發(fā)，對醫(yī)療機構(gòu)而言則賦予了較重的法律負擔，承擔極重的舉證責任?？梢钥闯鲎钪饕木褪蔷哂刑厥庑缘倪`法行為和損害事實，所以下文主要討論這兩個要件。

1.違法行為：

違法行為是指自然人或者法人違反現(xiàn)行法律規(guī)定的行為或者不作為，按照以前的說法，告知義務是法定義務。因此，如果醫(yī)生不履行告知義務，其行為本質(zhì)上是違法的。

2.侵權(quán)損害事實：

（1）實害利益損失。第一，人身損害。指自然人的健康、身體等受到不同程度的侵害，比如患者只想對受傷的腿進行包扎，但醫(yī)生在手術(shù)過程中認為僅僅包扎不能達到很好的治療效果，而未經(jīng)患者的同意進行了截肢，在其根本上侵害了患者的身體完整性。第二，精神損害。前例中的當事人本是田徑運動員，因截肢手術(shù)而失去了自己熱愛的事業(yè)，也必然因此而承受巨大的精神痛苦。第三，財產(chǎn)損害。指直接財產(chǎn)損失，最主要的是需要支出額外的費用，前例當事人需要承擔截肢手術(shù)的相關(guān)費用；同時當事人也需要長期使用輔佐行走的殘疾器具。

（2）期待利益損失。期待利益，雖然我國對其意義還沒有達到統(tǒng)一的標準，但最重要的是，經(jīng)過有效的合同成立后，合同的適當履行后，各方可以得到預期的利益。結(jié)合告知義務，患者會喪失最佳治療方案、最佳治療時機、還包括間接造成的損失等。第一，喪失最佳治療方案、最佳治療時機。一方面，醫(yī)療機構(gòu)在明知患者的病情超出了自己的治療能力的情況下，仍然沒有及時告知患者轉(zhuǎn)診，使患者喪失了最佳治療時機，更嚴重的會付出生命的代價。另一方面，醫(yī)療機構(gòu)不履行告知義務，使患者缺乏所需的信息作出決定，病人可能無法選擇最佳的治療方案?；颊吒鶕?jù)自身的實際情況，如身體素質(zhì)、財產(chǎn)狀況等具體情況選擇不同的治療方案。如果醫(yī)方怠于行使告知義務，那么其相應的會損害期待利益。第二，間接財產(chǎn)損失。主要是指由于患者因醫(yī)療過失而導致的生活困難無法支付其本可以撫養(yǎng)、贍養(yǎng)他人的費用。第三，喪失其他可預見利益。比如某人為了把一頭染了病的牛賣出去，而選擇了對買主進行隱瞞，在買主把牛買回去之后，出現(xiàn)了大批牛患病的情況，在這個案例中，大批牛因患病而不能進行耕種造成的損失為可預見利益。

由此可見，違反告知義務的侵權(quán)損害賠償與一般的醫(yī)療損害賠償沒有區(qū)別。因此對于損害賠償我們就有了一個清楚的了解。

四、結(jié)語

醫(yī)方告知義務是患者主體權(quán)利意識覺醒的產(chǎn)物，只有患者擁有了知情同意權(quán)，才能保護自己的權(quán)利，促使醫(yī)療機構(gòu)正確的履行告知義務，平衡醫(yī)患雙方之間的利益，建立穩(wěn)定的醫(yī)患關(guān)系。當然，我們在建立醫(yī)療機構(gòu)告知義務制度的同時，應當適當放寬醫(yī)方的自由裁量權(quán)。只有這樣，才能使患者的權(quán)利得到有效的保證，建立從本質(zhì)上真正和諧的醫(yī)患關(guān)系。

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