股權(quán)比例的九條生命線

□ 文凱

股權(quán)比例的九條生命線

□ 文凱

公司的股權(quán)之爭(zhēng)往往映射其管理權(quán)、控制權(quán)之爭(zhēng)。在股權(quán)設(shè)計(jì)中，經(jīng)常有“股權(quán)九條生命線”的說法。以下我們將為您解析九條關(guān)鍵的股權(quán)比例線及其重要影響。

絕對(duì)控制權(quán)——67%

根據(jù)《公司法》第四十三條第二款，股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。第一百零三條第二款規(guī)定，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

因此，67%的持股比例相當(dāng)于絕對(duì)控制權(quán)、近似于100%的權(quán)力，掌握絕對(duì)控制權(quán)的股東可以主導(dǎo)修改公司的章程、合并/分立、變更主要經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目以及其他重大決策。然而，三分之二應(yīng)當(dāng)含本數(shù)，即，絕對(duì)控制線為66.6666……。所以絕對(duì)控制權(quán)的持股比例也可以是66.7%、66.67%等。

但是，以下兩種情形例外：公司章程可以約定股東會(huì)是否按照出資比例行使表決權(quán)。如果約定其他行權(quán)基礎(chǔ)，則即使擁有公司67%的股權(quán)，仍然無法實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的絕對(duì)控制。

相比較于有限公司要求的股東三分之二以上表決權(quán)，股份有限公司則要求出席股東大會(huì)的三分之二表決權(quán)。持股比例不能完全確定或者排除絕對(duì)表決權(quán)的地位。

相對(duì)控制權(quán)——51%

根據(jù)《公司法》第一百零三條第二款，股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。

因此，51%的持股比例相當(dāng)于相對(duì)控制權(quán)，可以主導(dǎo)一些簡(jiǎn)單事項(xiàng)的決策、聘請(qǐng)獨(dú)立董事，選舉董事、董事長(zhǎng)、聘請(qǐng)審議機(jī)構(gòu)，聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所，聘請(qǐng)/解聘總經(jīng)理。如果公司要上市、經(jīng)過2～3次稀釋后，還可以控制公司。

但是，以下情形例外：《公司法》僅有股份有限公司中的過半數(shù)表決條款。換言之，51%的相對(duì)控制權(quán)僅適用于股份有限公司。而有限責(zé)任公司的表決比例則需要由公司章程予以明確。

安全控制權(quán)——34%，一票否決權(quán)

根據(jù)《公司法》中關(guān)于三分之二表決權(quán)的規(guī)定反推，當(dāng)股東持股量在三分之一以上時(shí)，具有否決性控股權(quán)，即：一票否決權(quán)。

但是，以下情形例外：該一票否決權(quán)僅針對(duì)于關(guān)乎公司合并分立等重大決策，對(duì)于其他半數(shù)通過即可的事宜，則無法否決。

上市公司要約收購(gòu)線——30%

根據(jù)《中華人民共和國(guó)證券法》第八十八條第一款，通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之三十時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購(gòu)的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購(gòu)上市公司全部或者部分股份的要約。即：通過證券交易所的證券交易，收購(gòu)人持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時(shí)，繼續(xù)增持股份的，應(yīng)當(dāng)采取要約方式進(jìn)行，發(fā)出全面要約或者部分要約。

例外情形：該要約收購(gòu)條件僅用于特定條件下的上市公司股權(quán)收購(gòu)，不適用于有限責(zé)任公司和未上市的股份有限公司。

重大同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)警示線——20%

同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)是指上市公司所從事的業(yè)務(wù)與其控股股東或?qū)嶋H控制人以及控股股東所控制的其他企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)相同或近似，雙方構(gòu)成或可能構(gòu)成直接或間接的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。我國(guó)學(xué)者一般認(rèn)為，關(guān)聯(lián)企業(yè)特指一個(gè)股份公司通過20%以上股權(quán)關(guān)系或重大債權(quán)關(guān)系所能控制或者對(duì)其經(jīng)營(yíng)決策施加重大影響的任何企業(yè)，因此有20%是重大同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)警示線的說法。但該學(xué)說并未有法律規(guī)定予以支持，因此不具有明確的現(xiàn)實(shí)指導(dǎo)意義。

臨時(shí)會(huì)議權(quán)——10%

根據(jù)《公司法》第三十九條第二款，代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會(huì)議。第四十條第三款，董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。第一百條第三項(xiàng)，股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會(huì)。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)：（三）單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)。第一百一十條第二款，代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會(huì)，可以提議召開董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問題的規(guī)定（二）》第一條第一款，單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，提起解散公司訴訟，并符合公司法第一百八十二條規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受理。擁有十分之一以上表決權(quán)的股東可以提出質(zhì)詢、調(diào)查、起訴、清算以及解散公司。

重大股權(quán)變動(dòng)警示線——5%

根據(jù)我國(guó)《證券法》的相關(guān)規(guī)定，持有公司百分之五以上股份的股東或者實(shí)際控制人，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少百分之五，應(yīng)當(dāng)披露權(quán)益變動(dòng)書。并且，在報(bào)告期限內(nèi)和作出報(bào)告、公告后二日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。因此，低于百分之五的持股比例的股東將不受此約束，不需要做減持披露。

臨時(shí)提案權(quán)——3%，提前開小會(huì)

根據(jù)《公司法》第一百零二條第二款之規(guī)定，單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開10日前提出臨時(shí)提案并書面提交召集人。該規(guī)定僅適用于股份有限公司。

代位訴訟權(quán)——1%，可提起監(jiān)事會(huì)或董事會(huì)調(diào)查

根據(jù)《公司法》第一百五十一條規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。該條法律規(guī)定給予了有限責(zé)任公司的股東以及滿足特定條件的股份有限公司的股東在公司高管侵害公司利益的時(shí)候獲得相應(yīng)救濟(jì)的權(quán)力。

□ 責(zé)任編輯 樊正威