探究非法集資刑事規(guī)制的不足與完善

摘 要 非法集資形式規(guī)制作為我國(guó)法律的重要內(nèi)容，非法集資制度的完善對(duì)我國(guó)法制建設(shè)具有非常重要的意義和作用。本文在研究中主要以非法集資刑事規(guī)制為核心，探究非法集資刑事規(guī)制的不足與完善，進(jìn)而促進(jìn)我國(guó)法制體系的建設(shè)與發(fā)展。

關(guān)鍵詞 非法集資 刑事規(guī)制 公平

基金項(xiàng)目：本文系省級(jí)高校人文社科重點(diǎn)研究基地社會(huì)治安治理研究中心2016年重點(diǎn)項(xiàng)目（2016-1）：非法集資犯罪案件偵查實(shí)務(wù)研究的研究成果。

作者簡(jiǎn)介：王芳，湖北警官學(xué)院偵查系，講師、注冊(cè)會(huì)計(jì)師，研究方向：司法會(huì)計(jì)、金融犯罪偵查。

中圖分類號(hào)：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.02.181

非法集資這一定義不屬于我國(guó)刑法條文中的具體罪名，排除在刑法中根據(jù)犯罪客體進(jìn)行劃分的類罪名稱，而傾向于刑事規(guī)制和刑事司法，以便于合理劃分和調(diào)整，這就表示非法集資是根據(jù)犯罪行為或者是表現(xiàn)形式的具體情況而使用帶有概括性意味的定義。非法集資屬于一類犯罪，其中涉及到很多罪名，而這些罪名均表現(xiàn)為非法集資。在了解非法集資定義后，縱觀全局，我國(guó)現(xiàn)階段非法集資刑事規(guī)制還存在一些不足之處，在一定程度上影響了刑事案件的公平裁決。對(duì)此，在這樣的環(huán)境背景下，探究非法集資刑事規(guī)制的不足與完善具有非常重要的現(xiàn)實(shí)意義。

一、非法集資選擇取向與罪名

無論是在法律法規(guī)方面看還是在司法實(shí)踐中看，關(guān)于非法集資的定義一般會(huì)選用廣義概念，為了證明這一現(xiàn)象，多個(gè)研究人員站在直接融資和間接融資的角度上，為非法集資罪名創(chuàng)設(shè)較為合理的角度，強(qiáng)調(diào)限定非法集資概念，并在法律法規(guī)上提出非法集資罪和非法發(fā)行證券罪，力求建立完善法規(guī)。著眼于我國(guó)非法集資刑事規(guī)制現(xiàn)狀而言，要在現(xiàn)有法律體系的基礎(chǔ)上開展討論，若對(duì)非法集資概念進(jìn)行限定，勢(shì)必會(huì)影響到其他法律條文，形成牽一發(fā)而動(dòng)全身的局面，提高立法成本的基礎(chǔ)上還會(huì)形成新的法律沖突點(diǎn)。對(duì)此，在進(jìn)行概念限定的過程中，要以我國(guó)現(xiàn)行法律為基準(zhǔn)點(diǎn)，最大可能維護(hù)刑法穩(wěn)定。在非法集資廣義概念的基礎(chǔ)上，非法集資犯罪主要是非法集資表現(xiàn)形式下的各個(gè)犯罪活動(dòng)，其中主要涉及到法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪、擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪、欺詐發(fā)行股票、債券罪、非法經(jīng)營(yíng)罪、組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)犯罪等犯罪活動(dòng)，這些罪名基本為非法集資犯罪中的主體罪名。

二、非法集資刑事規(guī)制中的不足

（一）罪名范圍模糊

結(jié)合以上論述可知，非法集資犯罪主要泛指一類犯罪，其中涉及到很大罪名，而這些罪名需要一起承擔(dān)犯罪規(guī)制，但是針對(duì)非法集資罪名范圍尚未明確，其罪名間存在的邏輯關(guān)系一直在理論界備受爭(zhēng)議，其爭(zhēng)議點(diǎn)主要是非法集資各類罪名和我國(guó)現(xiàn)階段融資方式的沖突與矛盾，并主要表現(xiàn)為非法吸收公眾存款罪范圍方面。對(duì)此，學(xué)術(shù)界存在兩點(diǎn)觀點(diǎn)，一是依照融資方式進(jìn)行劃分，使得非法吸收公眾存款罪劃分到間接融資范圍內(nèi)，不對(duì)直接融資進(jìn)行調(diào)整，使得該罪名可以和其他非法集資犯罪消除一般規(guī)定和特殊規(guī)定關(guān)系，進(jìn)而解除非法集資范圍基礎(chǔ)條件；二是確立非法吸收公眾存款罪的基礎(chǔ)非法集資罪名屬性，將調(diào)整為直接融資或者是間接融資，突出非法集資犯罪共性。

（二）擴(kuò)大化傾向

根據(jù)相關(guān)數(shù)據(jù)證明，截止到2016年6月，我國(guó)非法集資犯罪形勢(shì)不容小覷，其犯案數(shù)量與涉案金額都已經(jīng)達(dá)到高位，成為近幾年來的第二峰值。出現(xiàn)這一現(xiàn)象一方面在進(jìn)行企業(yè)融資過程中，非法集資活動(dòng)的進(jìn)一步發(fā)展，而國(guó)家針對(duì)非法集資處理態(tài)度上較為松懈，刑事政策的傾向性，這些因素形成非法集資活動(dòng)的幕后推手。另一方面金融壟斷慣性影響，金融管控本位缺失為非法集資活動(dòng)打開一道門，針對(duì)金融缺位與金融風(fēng)險(xiǎn)，刑事規(guī)制提出了一定的積極管控措施，但這一傾向違背刑法精神，利用刑法手段可能會(huì)形成社會(huì)職能越界，進(jìn)而破壞金融市場(chǎng)秩序。

（三）罪名區(qū)分問題

非法集資犯罪具有一定的特殊性，主要包括以非法集資犯罪主體為核心的一系列關(guān)聯(lián)罪名，其中涉及到集資詐騙罪、擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪、非法發(fā)行證券類犯罪、非法經(jīng)營(yíng)罪等罪名要和非法集資基礎(chǔ)罪名非法吸收公眾存款罪進(jìn)行區(qū)分，其關(guān)鍵詞設(shè)定為“非法占有目的”、“金融機(jī)構(gòu)”、“證券發(fā)行”、“基金募集”。盡管這樣，非法集資罪名界定十分含糊，存在罪名區(qū)分困難的問題，為司法實(shí)踐與刑事理論帶來一定的困難。同時(shí)，在非法吸收公眾存款罪名的基礎(chǔ)上，與其他罪名之間的一般規(guī)定和特別規(guī)定關(guān)系要從法律規(guī)范與體系中加以論證和研究。

三、完善非法集資刑事規(guī)制的有效措施

（一）做好罪名梳理

在融資方式的基礎(chǔ)上進(jìn)行非法集資罪名的進(jìn)一步梳理與區(qū)分，其法律規(guī)制重點(diǎn)落到融資雙方信息和集資者風(fēng)險(xiǎn)管理能力方面。首先，對(duì)我國(guó)融資體制進(jìn)行完善，針對(duì)直接融資，在現(xiàn)有經(jīng)濟(jì)體制下，為了提高市場(chǎng)信息的真實(shí)性和暢通性，要完善信息披露制度，對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)信息進(jìn)行強(qiáng)制性披露，融資方要通過信息披露告知投資者投資信息，幫助投資者進(jìn)行投資判斷，取消資金使用監(jiān)管，對(duì)資金運(yùn)用方式撤銷限制。針對(duì)間接融資，可以選擇金融中介降低金融投資風(fēng)險(xiǎn)，保證經(jīng)濟(jì)社會(huì)穩(wěn)定性，完善市場(chǎng)進(jìn)出機(jī)制，做好融資一方的信息披露與監(jiān)管，設(shè)置融資方資質(zhì)和信用要求，使其承擔(dān)一定的法律責(zé)任。其次，進(jìn)一步調(diào)整非法吸收公眾存款犯罪范圍，吸收公眾存款這一定義要建立商業(yè)銀行本質(zhì)業(yè)務(wù)上，界定吸收存款目的性和用途，用于一般生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的非法集資不能被界定為非法吸收公眾存款。最后，根據(jù)證券法中的證券范圍限定，要結(jié)合實(shí)際融資方式梳理非法集資犯罪罪名，以司法實(shí)際需要針對(duì)非法集資進(jìn)行解釋，將非法吸收公眾存款罪名劃分到非法集資的基礎(chǔ)罪名中， 拓展非法吸收公眾存款罪名的金融方式限定，既包括直接融資也含有間接融資，發(fā)揮出非法吸收公眾存款罪名的墊底作用。同時(shí)，針對(duì)非法集資一系列相關(guān)罪名，增設(shè)金融機(jī)構(gòu)罪、 非法經(jīng)營(yíng)罪以及擅自發(fā)行基金份額等非法行為罪名，這對(duì)直接融資設(shè)立企業(yè)債券罪、欺詐發(fā)行股票、債券罪和組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪。針對(duì)集資詐騙罪要排除資金用途，包含非法占有目的對(duì)公眾利益形成較大的侵害性，根據(jù)侵害程度酌情設(shè)置更高的刑罰。

（二）限定非法集資

非法集資刑事規(guī)制具有一定的社會(huì)功能，賦予刑法獨(dú)立判斷意識(shí)，罪名要在罪刑法定角度進(jìn)行區(qū)別與評(píng)判，結(jié)合立法目的對(duì)個(gè)性刑事規(guī)定進(jìn)行法律解釋，現(xiàn)行立法框架中表明立法價(jià)值取向，以突顯非法集資犯罪共性。針對(duì)非法集資犯罪的限定要從以下幾方面入手：

第一，違法條件認(rèn)定。一方面，要確定融資的違法性，要對(duì)非法集資違法本質(zhì)進(jìn)行理解，以違反國(guó)家規(guī)定為基礎(chǔ)，結(jié)果國(guó)家金融管理法律，并在此基礎(chǔ)上針對(duì)非法集資犯罪實(shí)際情況所產(chǎn)生的法益侵害。另一方面站在融資的角度上看，集資存在一定回報(bào)信用性，出資人和集資者信息不對(duì)稱，其融資合法性要取決于避免資金運(yùn)作風(fēng)險(xiǎn)過程中的有效措施，以保證投資者達(dá)到預(yù)期目標(biāo)，而非法則是對(duì)融資信用的破壞。

第二，為非法集資的公開性和社會(huì)性。集資公開要從公眾活動(dòng)集資信息結(jié)果的角度上認(rèn)定，其公開性也是社會(huì)性側(cè)面反映。這就說明研究公開性就要從社會(huì)性入手，社會(huì)性屬于非法集資本質(zhì)特征，法律對(duì)非法集資進(jìn)行干預(yù)也由于社會(huì)公眾投資經(jīng)驗(yàn)的缺失，很容易由于集資誘導(dǎo)形成信息不對(duì)稱，提高資金風(fēng)險(xiǎn)的同時(shí)對(duì)經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)造成破壞。

第三，非法集資誘導(dǎo)性。為了認(rèn)定非法集資罪名屬性，要從誘導(dǎo)性理解入手，在實(shí)際融資體系中，間接融資會(huì)由金融中介結(jié)構(gòu)經(jīng)過市場(chǎng)準(zhǔn)入程序、受國(guó)家的實(shí)施監(jiān)管進(jìn)行分擔(dān)資金運(yùn)作風(fēng)險(xiǎn)，獲得利益。而直接融資要依托于現(xiàn)行法律保證經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)秩序，出資者自行承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和收益。以此為依據(jù)，直接融資中的保本付息則為非法集資中的利誘元素，作為一種集資掩飾手段，與現(xiàn)行合法委托存在很大的差異。

對(duì)此，針對(duì)非法集資限度要重點(diǎn)從違法性、公開性、利誘性以及社會(huì)性等方面進(jìn)行判斷，在法益保護(hù)的基礎(chǔ)上，完善立法框架，增設(shè)“是否須經(jīng)批準(zhǔn)”、“社會(huì)公眾”、“承諾未來回報(bào)”等司法解釋，進(jìn)而限定非法集資，防止非法集資的擴(kuò)大化。

（三）區(qū)分犯罪罪名

1.集資詐騙罪

在司法實(shí)踐中，一般用于非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪的區(qū)別認(rèn)定在非法占有目的方面，集資詐騙作為最高刑罰罪名，依然保留了生命刑，同時(shí)也對(duì)非法占有目的進(jìn)行相關(guān)明確，以降低司法中擴(kuò)張傾向。從本質(zhì)而言，集資詐騙和普通詐騙罪存在特別法和一般法關(guān)系，集資詐騙罪行為也適應(yīng)詐騙罪規(guī)制。集資詐騙要有明確目的性，非法占有目的和集資行為同步，非法占有目的在實(shí)際司法實(shí)踐中由于主觀因素較強(qiáng)，降低了非法占有目的準(zhǔn)入門檻，形成主觀歸罪。對(duì)此，對(duì)于非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪的區(qū)分除了考慮非法占有目的之外，還要考慮集資后不能反還原因進(jìn)行判定，在行為人未將非法募集的資金用于可以回報(bào)出資人的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過程的意義上進(jìn)行理解與認(rèn)定，以逃避返還資金為認(rèn)定核心，進(jìn)而防止主觀歸罪。

2.擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪

擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪屬于間接融資中的代表性罪名，同時(shí)兼具非法吸收公眾存款特性，被劃分為非法集資聯(lián)名罪，其屬性重疊就要和非法吸收公眾存款罪名進(jìn)行有效區(qū)分。對(duì)此，針對(duì)二者區(qū)分要傾向于法益保護(hù)方式方面，非法吸收公眾存款罪名以公眾吸收資金為核心，具備社會(huì)性和公開性，但在非法集資范疇內(nèi)則不受融資方式和資金用途的限定。而擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪和面向社會(huì)公眾沒有任何關(guān)系，只與國(guó)家批準(zhǔn)為判定標(biāo)準(zhǔn)，并從金融業(yè)務(wù)實(shí)質(zhì)出發(fā)，一方面排除金融組織形式限制，只要從事金融服務(wù)均可認(rèn)定罪名；另一方面設(shè)立金融機(jī)構(gòu)名稱和組織形式，但是沒有開展金融業(yè)務(wù)，這種非法金融機(jī)構(gòu)從本質(zhì)上并沒有法益侵害性，則認(rèn)定為罪名不成立。

3.非法經(jīng)營(yíng)罪

非法經(jīng)營(yíng)罪主要涉及到未經(jīng)國(guó)家批準(zhǔn)的非法經(jīng)營(yíng)證券、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)以及金融期貨等擾亂經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)行為，不含有募集基金真實(shí)性而非法吸收資金行為認(rèn)定為非法吸收公眾存款罪，而非經(jīng)國(guó)家批準(zhǔn)而非法吸收資金行為認(rèn)定為非法經(jīng)營(yíng)罪。基金屬于募集資金行為產(chǎn)生后的集合投資，根據(jù)募集方式可分為公募基金和私募基金，而對(duì)于非法經(jīng)營(yíng)和共募基金的區(qū)分要從基金管理、托管方資質(zhì)、法律責(zé)任等方面入手，保證公募基金的透明性和規(guī)范性，非法經(jīng)營(yíng)罪的認(rèn)定要根據(jù)公募基金行為法律授權(quán)情況進(jìn)行判定。對(duì)此，非法經(jīng)營(yíng)罪主要有以下特征：一是未經(jīng)注冊(cè)的公開募集行為；二是經(jīng)注冊(cè)獲得募集資格，但超出注冊(cè)時(shí)間而產(chǎn)生的公開募集行為；三是獲得募集資格后，超過規(guī)定時(shí)間并未重新提交申請(qǐng)的共募集資行為。

綜上所述，通過對(duì)非法集資刑事規(guī)制的不足與完善研究，在分析非法集資選擇取向與罪名和非法集資刑事規(guī)制不足的基礎(chǔ)上，做好罪名梳理、限定非法集資、區(qū)分犯罪罪名等有效措施，不斷完善非法集資刑事規(guī)制體系，有益于實(shí)現(xiàn)我國(guó)法治社會(huì)的建設(shè)與進(jìn)一步發(fā)展。

參考文獻(xiàn)：

[1]范淼.非詐騙型非法集資犯罪范圍研究.吉林大學(xué).2015.

[2]郭子坤.私募型非法集資的刑法規(guī)制.華東政法大學(xué).2015.

[3]于耘東.刑事規(guī)制非法集資若干問題探究.華東政法大學(xué).2015.

[4]董福慶.非法集資行為的法律規(guī)制研究.遼寧師范大學(xué).2016.