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    論不真正不作為犯的等價(jià)性 

    2017-03-13 19:59:25莊須龍
    法制博覽 2017年2期
    關(guān)鍵詞:犯罪構(gòu)成等價(jià)因果關(guān)系

    摘要:不純正不作為犯罪的等價(jià)值問題的是德國學(xué)者那格拉(Nagler),其批判關(guān)于不純正不作為犯罪的因果關(guān)系說而提出了“保證人說”。等價(jià)性是用作為犯的條款處罰不真正不作為犯的解釋原理。那么等價(jià)性既然是解釋原理,則不像構(gòu)成要件那樣有具體的判斷標(biāo)準(zhǔn)。

    關(guān)鍵詞:不真正不作為犯;等價(jià)性

    中圖分類號:D914文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A文章編號:2095-4379-(2017)05-0274-01

    作者簡介:莊須龍(1990-),男,漢族,山東日照人,黑龍江大學(xué)研究生院,學(xué)術(shù)碩士,研究方向:中國刑法學(xué)。

    一、等價(jià)性的由來

    首先提出不純正不作為犯罪的等價(jià)值問題的是德國學(xué)者那格拉(Nagler),其批判關(guān)于不純正不作為犯罪的因果關(guān)系說而提出了“保證人說”。之后考夫曼(Kaufmann)對于處在當(dāng)時(shí)通說地位的“保證說人”進(jìn)行全面的批判,認(rèn)為不純正不作為犯并非“保證人說”所指那樣,不純正不作為犯罪有其自己的構(gòu)成要件,該構(gòu)成要件沒有被法律所明確規(guī)定出來;并且認(rèn)為違反規(guī)范的不作為在不法以及責(zé)任的內(nèi)容上與作為構(gòu)成要件上的作為相等。哼克爾(Hehkel)根據(jù)考夫曼的觀點(diǎn)再進(jìn)一步提出,作為犯的構(gòu)成要件在不作為犯上被雙重打開,有必要進(jìn)一步補(bǔ)充。我國學(xué)者對不作為犯的研究始于1983年魏忠槐的碩士論文——《論我國刑法的不作為犯罪》,然后就是學(xué)習(xí)蘇俄關(guān)于不作為犯罪的理論,接下來就是大量翻譯學(xué)習(xí)德日關(guān)于不作為犯罪的資料,然后在此基礎(chǔ)上進(jìn)行深入研究。

    二、等價(jià)性的界定

    我認(rèn)為要弄清等價(jià)性首先要搞清楚等價(jià)性在犯罪論體系中的位置,然后才能對等價(jià)性進(jìn)行界定。關(guān)于等價(jià)性在犯罪論的位置主要有以下學(xué)說:

    (一)行為等價(jià)說

    日本學(xué)者大塚仁認(rèn)為:“等級性是為了能夠把違反作為義務(wù)的不作為的不作為認(rèn)定為應(yīng)受處罰的實(shí)行行為,必須是在法律上與構(gòu)成要件的作為具有同等價(jià)值的東西”[3]也就說行為等價(jià)是指不真正不作為與作為在客觀事實(shí)上等價(jià)的。

    (二)犯罪構(gòu)成事實(shí)等價(jià)說

    日高義博認(rèn)為強(qiáng)調(diào)法的作為義務(wù)并不能判定作為和不作為的等價(jià)性,在判定不真正不作為與作為之間的等價(jià)性之前,首先要填平兩者之間存在構(gòu)造上的差別,“因此要彌補(bǔ)這種差別將二者進(jìn)行等值性的判斷必須的構(gòu)成要件符合性的階段上進(jìn)行”[1]。即該主張是一種犯罪構(gòu)成事實(shí)上的等價(jià),對犯罪構(gòu)成事實(shí)的一種綜合判斷,不能成立不真正不作為犯成立要件[2]。趙秉志教授在其論文《不純正不作為犯的等價(jià)性探析》中也認(rèn)同犯罪構(gòu)成事實(shí)等價(jià)說。

    (三)犯罪構(gòu)成等價(jià)說

    該說認(rèn)為等價(jià)性是不真正不作為犯在犯罪構(gòu)成中的具體要素[3]。該說又可以具體分為主觀等價(jià)說、客觀等價(jià)說和綜合等價(jià)說三種主張[4]。

    (四)是不真正不作為犯構(gòu)成要件的解釋原理

    持該種觀點(diǎn)的張明楷教授認(rèn)為“等價(jià)性并不是具體的要求,而是不真正不作為犯的構(gòu)成要件的解釋原理,尤其是為實(shí)質(zhì)的作為義務(wù)的發(fā)生根據(jù)提供基礎(chǔ),限制作為義務(wù)發(fā)生根據(jù)的指導(dǎo)原理?!?/p>

    從上述可以看出“行為等價(jià)說”、“犯罪構(gòu)成事實(shí)等價(jià)說”、“犯罪構(gòu)成等價(jià)說”都認(rèn)為等價(jià)性是不真正不作為犯罪成立的要件,只是是“行為等價(jià)”還是“犯罪構(gòu)成事實(shí)等價(jià)”亦或者“犯罪構(gòu)成等價(jià)”的不同;而“構(gòu)成要件解釋原理說”認(rèn)為等價(jià)性不是不真正不作為犯罪的成立要件,而是構(gòu)成要件的解釋原理。我贊成“構(gòu)成要件解釋原理說”,首先如果將等價(jià)性作為不真正不作為犯的成立要件,那么就引入了價(jià)值判斷,價(jià)值判斷具有較大的主觀性,法的安定性和明確性無從談起,而且我國刑法并不像德國刑法典第13條規(guī)定了不作為與作為具有等價(jià)性的要求。其次現(xiàn)在的德、日學(xué)者通過作為義務(wù)來彌補(bǔ)不真正不作為犯與作為犯存在上的結(jié)構(gòu)差異,通過等價(jià)性來說明用作為犯的條款處罰不真正不作為犯的原因,而非是刑法條文沒有寫出來的構(gòu)成要件;最后用等價(jià)性來限制實(shí)質(zhì)義務(wù)發(fā)生根據(jù)并且為其提供基礎(chǔ)原理;通過等價(jià)性來說明不真正不作為人對不真正不作為犯中的因果關(guān)系有原因力,危害結(jié)果歸因于行為人的不作為;同時(shí)說明不真正不作為具有行為性等,這些說明等價(jià)性不僅僅是犯罪成立的要件而是解釋原理。因此,等價(jià)性是用作為犯的條款處罰不真正不作為犯的解釋原理。那么等價(jià)性既然是解釋原理,則不像構(gòu)成要件那樣有具體的判斷標(biāo)準(zhǔn)。

    [參考文獻(xiàn)]

    [1][日]日高義博.不真正不作為犯的理論[M].日本:慶應(yīng)通信股份公司,1979.

    [2]肖中華.犯罪構(gòu)成及其關(guān)系論[M].北京:北京人民大學(xué)出版社,2000.

    [3]熊選國.刑法中行為論[M].北京:人民法院出版社,1992.

    [4]李曉龍.論不純正不作為犯的等價(jià)性[J].法律科學(xué),2002(2).

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