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    誠實(shí)信用原則在證券法中的重述與建構(gòu)

    2017-03-11 08:12:46
    理論學(xué)刊 2017年6期
    關(guān)鍵詞:證券法證券市場證券

    鄭 勇

    (中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院,北京 100088)

    誠實(shí)信用原則在證券法中的重述與建構(gòu)

    鄭 勇

    (中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院,北京 100088)

    誠實(shí)信用原則在民商事法領(lǐng)域內(nèi)一直被譽(yù)為“帝王條款”。在競爭日益激烈的證券市場當(dāng)中,證券市場的誠信建設(shè)已經(jīng)被提到證券市場現(xiàn)代化、法治化的日程上來。目前,解決證券市場誠信缺失,不僅需要良好的制度,還要求內(nèi)化于心的商業(yè)規(guī)則和道德理念,而誠實(shí)信用原則作為證券市場的精神內(nèi)核,作為其具體制度的理論支撐是構(gòu)建證券市場法治化的前提,并且,誠實(shí)信用原則貫穿于證券法律體系運(yùn)行的始終。因此,應(yīng)當(dāng)重新審視誠實(shí)信用原則在證券法中的作用,以誠實(shí)信用原則作為證券法的基本理念,建構(gòu)嶄新的證券市場發(fā)展模式,規(guī)范市場,走現(xiàn)代化、法治化的證券市場發(fā)展道路。

    誠實(shí)信用原則;證券法;重述;建構(gòu)

    一、誠實(shí)信用原則在證券法中確立的必然要求

    隨著經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展,我國證券交易市場進(jìn)入一個全新的發(fā)展階段,尤其加入WTO以后,我國證券交易市場已經(jīng)邁入了國際化經(jīng)濟(jì)證券市場發(fā)展行列之中,這對我國證券市場發(fā)展來說,不僅是一個契機(jī),也是一個極大的挑戰(zhàn)*萬國華、楊海靜:《論反欺詐原則在證券法中的確立——對誠實(shí)信用作為證券法基本原則的反思》,《南開學(xué)報》(哲學(xué)社會科學(xué)版)2015年第1期。。那么,證券市場管理者為了跟上國際證券市場發(fā)展步伐,必須探索新型的證券市場發(fā)展模式,從宏觀上把握其發(fā)展方向,微觀上建構(gòu)完備的體系制度,這毋庸置疑是必然趨勢。

    (一)市場內(nèi)在質(zhì)量提高與治理結(jié)構(gòu)完善的要求

    “質(zhì)量是企業(yè)的生命”,市場注重內(nèi)在質(zhì)量的提高是一個企業(yè)永葆生機(jī)的基礎(chǔ),除此之外,治理結(jié)構(gòu)的完善是一個企業(yè)乃至整個市場正常運(yùn)行的前提。所以,證券市場的建設(shè)離不開證券企業(yè)自身的建設(shè),企業(yè)內(nèi)在質(zhì)量的提高以及企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的完善,這些都是證券市場誠信建設(shè)的必要條件。

    市場內(nèi)在質(zhì)量的提升以及治理結(jié)構(gòu)的完善一直是證券市場建設(shè)關(guān)注的焦點(diǎn)。至2006年以來,在《證券法》的基礎(chǔ)上,我國頒布了一系列證券市場管理規(guī)則,以此來保障市場管理和提高內(nèi)在質(zhì)量,例如《上市公司證券發(fā)行管理辦法》《證券發(fā)行與承銷管理辦法》等法規(guī)、規(guī)章的頒布和實(shí)施,構(gòu)建了全新管理體系和交易規(guī)則。并且,隨著證券市場發(fā)展的需要,監(jiān)管者還相續(xù)建立了證券風(fēng)險監(jiān)測機(jī)制和應(yīng)急處理機(jī)制等,這些制度的建立無疑將為證券市場誠信建設(shè)添磚加瓦。

    企業(yè)的治理實(shí)質(zhì)上就是企業(yè)權(quán)力的有效配置和合理形式,從企業(yè)的本質(zhì)上看,企業(yè)的行為就是企業(yè)內(nèi)部人員共同的行為,那么,內(nèi)部人員因利益的分配不均極易造成沖突,導(dǎo)致企業(yè)處于危難狀態(tài),企業(yè)的誠信建設(shè)也成為無源之水、空中樓閣了。所以,加強(qiáng)企業(yè)的管理尤為重要,通過完善企業(yè)結(jié)構(gòu)化治理,協(xié)調(diào)內(nèi)部沖突,做到利益的合理分配和權(quán)力的合理配置,是維護(hù)企業(yè)形象,增強(qiáng)企業(yè)誠信的根本。

    在此意義上,企業(yè)治理結(jié)構(gòu)完善是誠信建設(shè)的載體。從實(shí)踐考察也可以證明,企業(yè)治理結(jié)構(gòu)完善與否是企業(yè)誠信程度考核的重要標(biāo)志。企業(yè)治理的完善是一個企業(yè)能夠贏得最大化效益,提升企業(yè)形象的基礎(chǔ)。所以,證券市場的誠信化建設(shè),必須依靠完善的治理結(jié)構(gòu),以及市場內(nèi)在質(zhì)量的提高等,這些是保障證券市場蓬勃發(fā)展的內(nèi)在要求。

    (二)構(gòu)造法治化、道德化市場生態(tài)環(huán)境的要求

    證券市場是一個信息化的市場,如果沒有完備的法治體系予以規(guī)制信息,證券市場也將出現(xiàn)“檸檬市場理論”,破壞證券市場秩序,阻礙市場發(fā)展。著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家喬治·阿克爾羅夫在“檸檬市場”論文中提出,如果信息不對稱導(dǎo)致市場失靈的情況下,商品會不存在優(yōu)劣之分,偽劣商品將會逐漸獨(dú)占市場,造成市場管理的癱瘓*馮·諾伊曼、摩根斯頓:《博弈論與經(jīng)濟(jì)行為》,王文玉、王宇譯,北京:生活·讀書·新知三聯(lián)書店,2004年版,第51頁。。證券市場相對于其他商業(yè)市場,信息不對稱導(dǎo)致的市場失靈會更加顯著,規(guī)范信息管理成為證券市場的主要任務(wù),為了保障證券市場信息流通,必須依靠法治的手段加強(qiáng)管理。在證券市場中,創(chuàng)建法治化管理系統(tǒng),踐行誠信道德理念,構(gòu)造良好的市場生態(tài)環(huán)境,為證券市場發(fā)展提供堅實(shí)的基礎(chǔ)保障尤為重要。

    1.形成契約文化理念

    法國思想家盧梭在《社會契約論》一書中強(qiáng)調(diào):在共同的生存環(huán)境下,人與人應(yīng)當(dāng)建立契約關(guān)系,建立共同遵守的社會管理秩序。而在證券交易市場運(yùn)行過程中,參與市場主體應(yīng)當(dāng)具有契約文化理念,以文明作為證券市場運(yùn)行的精神靈魂,建立完善的證券市場制度管理體系。社會契約文化是經(jīng)濟(jì)意義上的概念,簡言之,契約文化是商業(yè)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行下,商業(yè)主體參與到商業(yè)活動中所遵守的共同理念,而構(gòu)建契約關(guān)系的基礎(chǔ)就是誠實(shí)信用原則,只要參與主體雙方平等對話,相互信任、各自表現(xiàn)出獨(dú)立的意思自治,雙方經(jīng)過長期的經(jīng)濟(jì)往來,不斷在市場中樹立誠信的商業(yè)形象。證券市場本身就是一種商業(yè)信息交易市場,其在經(jīng)濟(jì)體系的實(shí)質(zhì)上就是參與主體之間的一種契約關(guān)系。所以,證券市場參與主體只有樹立契約文化理念,恪守誠信,才能使證券市場交易順利的運(yùn)轉(zhuǎn),為證券市場創(chuàng)造良好的誠信環(huán)境*原凱:《國券商交易行為中的誠信原則重構(gòu)研究——基于信賴義務(wù)的視角》,《南京審計學(xué)院學(xué)報》2012年第5期。。

    2.強(qiáng)化法律權(quán)威

    誠信道德準(zhǔn)則是精神層面的產(chǎn)物,市場誠信主要依靠市場參與主體道德和素質(zhì)的高低以及自我約束能力。而建立堅實(shí)的誠信市場機(jī)制,需要借助法律武器,以法律權(quán)威保障市場誠信道德的形成。

    《證券法》作為證券市場健康穩(wěn)定運(yùn)行的基本保障法,對證券市場的規(guī)制以及管理都必須依據(jù)《證券法》進(jìn)行,可以說,《證券法》是證券市場的母法,具有較高的法律效力,以《證券法》保障證券誠信市場的建立是最基本的要求。因此,構(gòu)建以《證券法》為核心的證券法律體系,不斷強(qiáng)化法律權(quán)威,才能保障誠信準(zhǔn)則擴(kuò)散到整個證券交易市場。

    3.普遍踐行誠信道德理念

    道德理念是內(nèi)化于心的概念,是精神層面的產(chǎn)物,從古代孔孟思想的形成到現(xiàn)代社會主義道德建設(shè)的標(biāo)準(zhǔn),道德一直影響著社會的進(jìn)步、人類的發(fā)展。

    在社會管理層面,道德與法律形成良性互補(bǔ),法律調(diào)整人們的相互關(guān)系,而人們依靠精神層面的道德恪守法律,規(guī)范自身的行為。此外,法律是一部分道德的外化形式。從本質(zhì)上看,法律是國家與公民達(dá)成的一種契約,如果國家不遵守誠信,保障法律的公平、公正,主動僭越和破壞法律的實(shí)施,就會引起社會恐慌,而相對于公民就是一種違約型的失信行為。那么,如果公民不能自覺守法,也是一種失信的體現(xiàn),國家會通過懲罰措施懲罰違背失信的公民。最后,道德是保障法律順利運(yùn)作的基礎(chǔ)。法律的實(shí)施一方面靠國家的強(qiáng)制力,另一方面則要靠人們對法律的信仰,道德的教化。誠信等道德規(guī)范是法治運(yùn)行的內(nèi)在基礎(chǔ),社會只有踐行普遍的誠信道德規(guī)范,讓人們自覺遵守誠信,才能教化人們普遍尊法、守法。

    從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度分析,商業(yè)市場是市場參與主體之間互易的市場,當(dāng)事人雙方通過交易實(shí)現(xiàn)互利共贏,那么,靠什么保證各方都能夠得到預(yù)期的交易利益,就是依靠交易雙方當(dāng)事人之間的信任,以誠實(shí)信用原則為交易準(zhǔn)則,實(shí)現(xiàn)商業(yè)的運(yùn)轉(zhuǎn),推動整個商業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展*王建平:《資本市場誠信的結(jié)構(gòu)性分析——以法律視角》,《社會科學(xué)戰(zhàn)線》2014年第12期。。

    所以,應(yīng)當(dāng)從思想上引導(dǎo)社會向誠信道德準(zhǔn)則方向發(fā)展。誠信道德的踐行應(yīng)當(dāng)與法治的運(yùn)行、誠信道德的教化、人們的自我約束形成良性的互動,讓誠信道德準(zhǔn)則深入人心,引導(dǎo)經(jīng)濟(jì)市場發(fā)展,規(guī)范經(jīng)濟(jì)參與主體,規(guī)制市場秩序。

    4.構(gòu)建誠信政府

    誠信是立身之根本,是國家服務(wù)人民,獲得人民支持的基礎(chǔ),也是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的基石。盧梭在《社會契約論》一書中提到:“國家的產(chǎn)生是人民意志的共同體現(xiàn),人民因為信任與政府代表的國家簽訂契約關(guān)系,將權(quán)力賦予國家進(jìn)行管理,國家必須遵守契約,誠信為人民服務(wù),政府一旦失信,撕毀契約,損害人民的利益,人民將解除契約,會重新選擇協(xié)定契約的主體?!绷硗?,法律是國家管理與人民契約的主要內(nèi)容,政府依據(jù)法律管理人民,人民遵守法律,遵守契約。如果國家不能依法治國,隨意踐踏法律,恣意司法不能得到有效的遏制,那么,國家就違背與人民的契約,違背誠信,失信于民,政權(quán)的更替在所難免。因此,國家作為人民的代表管理社會,必須誠信地行使人民賦予的權(quán)力。

    誠信政府的建設(shè)是國家管理的最基本的需求。在證券市場管理中,政府誠信至關(guān)重要,政府應(yīng)當(dāng)制定完善的制度、規(guī)章,保障證券市場的穩(wěn)定運(yùn)行,針對政府頒布和實(shí)施的規(guī)章、制度,不能朝令夕改,不得違背制度構(gòu)建的初衷,不斷引導(dǎo)證券市場講誠信、守法治,提升市場誠信形象。

    (三)加強(qiáng)政府監(jiān)管體系的要求

    市場自身管理是一個“看不見的手”的運(yùn)作模式,如果任由市場自由發(fā)展,必然導(dǎo)致市場混亂,經(jīng)濟(jì)危機(jī)。我國在社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制下,顯現(xiàn)出一定的優(yōu)勢,實(shí)行政府的適度干預(yù),從宏觀上規(guī)范市場的發(fā)展,并以市場“看得見的手”與政府“看不見的手”相結(jié)合,調(diào)整市場的自由發(fā)展。

    政府對市場的適度規(guī)制是保障市場正常運(yùn)轉(zhuǎn)的需要。政府作為行使國家權(quán)力的代表,對社會、經(jīng)濟(jì)等都有管理的義務(wù)?!罢鳛楠?dú)立的主體存在于社會中,雖然能夠行使人民賦予的權(quán)力,但是,其權(quán)力的行使是人民生存和發(fā)展的需要,這也是政府存在的必要性,也是人民選擇和承認(rèn)政府的真實(shí)目的”*李東方:《證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)及其監(jiān)管權(quán)的獨(dú)立性研究——兼論中國證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的法律變革》,《政法論壇》2017年第1期。。因此,在證券市場管理體制下,政府只負(fù)責(zé)對市場失靈方面的規(guī)制,市場靠自身自身運(yùn)轉(zhuǎn)的部分政府不能越權(quán)干預(yù),反之,證券市場運(yùn)轉(zhuǎn)會因為政府的過度干預(yù)導(dǎo)致市場混亂。如果政府背離了管理證券市場的初衷和目的,政府將被限制甚至喪失人民賦予的國家權(quán)力,而國家與人民因相互建立的信任也不復(fù)存在。經(jīng)濟(jì)學(xué)家哈耶克在《自由秩序原理》一書中說到:“人民通過契約產(chǎn)生國家以后,國家代表人民制定各種法律、制度,所帶給人民的不是財富,而是不可預(yù)測的混亂”,正如在證券市場管理過程中,政府盲目的過度干預(yù)市場運(yùn)轉(zhuǎn),勢必導(dǎo)致證券市場混亂,在市場中所形成的誠信、合作共贏等良好的行業(yè)準(zhǔn)則也會逐漸瓦解。政府的過度干預(yù)不但不能有助于證券市場的發(fā)展,還加重了證券市場管理的難度,加快了經(jīng)濟(jì)危機(jī)的發(fā)生。

    初期,由于我國證券行業(yè)剛興起,其證券市場的建立主要是依靠政府的力量,并學(xué)習(xí)國外證券市場的構(gòu)建,建立具有中國特色的證券市場體制。所以,從客觀上看,我國證券市場發(fā)展依賴于證券監(jiān)管體系的完善。隨著《證券法》的頒布與實(shí)施,法律更加明確了政府作為證券市場監(jiān)管的主體地位,將證券市場自發(fā)組織監(jiān)管主體與司法機(jī)關(guān)等其他監(jiān)管主體放在了次要的位置。面對整個證券市場,只發(fā)揮政府一家監(jiān)管的力量,監(jiān)管權(quán)力過于集中顯然有悖于權(quán)力制衡原理和監(jiān)督原則,并且,還會破壞證券市場中所建立的誠信價值理念*劉俊海:《打造投資者友好型證券法 推動資本市場治理現(xiàn)代化》,《法學(xué)論壇》2015年第4期。。

    徐邦友教授在《自負(fù)的制度》一書中談到:“政府管理是國家權(quán)力與人民自由的一場博弈”。人民是因為自由基于信任將權(quán)力賦予國家,由政府代表國家行使人民的權(quán)力,本質(zhì)上是一種信任的契約關(guān)系。目前,我國證券市場運(yùn)作急切需要加強(qiáng)規(guī)制,所以,會把政府加強(qiáng)證券市場監(jiān)管放在首位,這樣就會給政府創(chuàng)造機(jī)會對證券市場集中權(quán)力過度干預(yù),卻忽視其他的監(jiān)管主體以及市場自身的監(jiān)管力量,會造成政府與市場主體之間的信任危機(jī),危害到整個證券市場的健康穩(wěn)定發(fā)展。

    二、誠實(shí)信用原則在證券法律體系中的建構(gòu)

    誠實(shí)信用原則是證券法的基本原則之一,為證券法律體系的建構(gòu)提供了堅實(shí)的理論基礎(chǔ),貫穿于整個證券法律體系。為了能明確誠實(shí)信用原則的具體使用,必須建立以具體的法律制度來體現(xiàn)誠實(shí)信用原則的適用,讓誠實(shí)信用原則在證券市場中最大限度地發(fā)揮其應(yīng)有的價值。

    (一)完善信息公開制度

    證券交易市場實(shí)質(zhì)上是一個信息管理的市場,信息準(zhǔn)確、及時公開,保障證券市場信息的對稱是最基本的要求,而誠實(shí)信用原則實(shí)施最具體的體現(xiàn)就是信息公開制度。

    1.明確信息公開的標(biāo)準(zhǔn)

    信息公開制度是市場最基本的制度之一,作為信息公開的主體,如何達(dá)到信息公開的標(biāo)準(zhǔn),是保障市場信息對稱,市場正常運(yùn)轉(zhuǎn)的基礎(chǔ)。從行政學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)理論上分析,針對信息公開制度的標(biāo)準(zhǔn)爭議頗大,因此,形成統(tǒng)一的信息公開制度標(biāo)準(zhǔn)不僅是理論界的呼吁,也是實(shí)務(wù)界的召喚。

    理論界對信息公開制度的標(biāo)準(zhǔn)存在不同的觀點(diǎn),但歸類起來,都有其共同的通性:首先,時效性。信息最主要的是時間效力,信息公開的時間與市場主體所把握的交易走向完全一致。因此,時間是信息公開制度的首要標(biāo)準(zhǔn)。其次,完整性。信息公開不完整會誤導(dǎo)市場,造成市場混亂,作為證券信息公開主體,必須完整、全面地公開信息,讓證券市場參與主體完全了解證券市場的交易信息以及交易價格,這是信息公開主體的基本義務(wù)。最后,準(zhǔn)確性。信息公開應(yīng)當(dāng)是真實(shí)、準(zhǔn)確的信息,并且信息公開的義務(wù)主體負(fù)相應(yīng)的責(zé)任保障信息的真實(shí)性,這是證券市場信息對稱的基本要求,也是誠實(shí)信用原則的基本體現(xiàn)。而從《證券法》第13條第1款*《證券法》第13條第1款:“發(fā)行人向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門提交的證券發(fā)行申請文件,必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整?!钡囊?guī)定可知,信息公開制度中公開義務(wù)主體必須保障信息的真實(shí)、準(zhǔn)確和完整。因此,應(yīng)將信息公開制度的標(biāo)準(zhǔn)確定為及時性、真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性。

    2.規(guī)范證券法律體系中信息公開制度

    規(guī)范信息公開制度是實(shí)現(xiàn)誠實(shí)信用原則的途徑,所以,建立規(guī)范的信息公開制度,提升信息公開的服務(wù)質(zhì)量和標(biāo)準(zhǔn)對證券交易市場尤為重要。同時,在完善信息公開制度時,應(yīng)當(dāng)注意與相關(guān)法規(guī)、政策、制度的協(xié)調(diào),避免法律、制度之間的沖突,多頭部門執(zhí)法沖突,造成制定主體的失信現(xiàn)象。

    一方面,應(yīng)當(dāng)發(fā)揮證券交易所與行業(yè)協(xié)會的作用,構(gòu)建政府與證券交易所、行業(yè)協(xié)會共同監(jiān)管證券信息公開制度的格局,形成合作共贏、分工明確的監(jiān)管機(jī)制。首先,確立證券交易市場中執(zhí)法主體能夠及時、有效查處證券市場中的內(nèi)幕交易以及違背信息公開制度的事件;其次,證券交易所應(yīng)當(dāng)保障信息能夠及時、有效、完整地公開,遵守信息公開制度,按照規(guī)定公開信息,加強(qiáng)證券交易信息的監(jiān)管;最后,證券行業(yè)協(xié)會應(yīng)當(dāng)依靠行業(yè)自律,召集行業(yè)參與主體共同制定具體信息公開制度的行業(yè)準(zhǔn)則,并設(shè)置違背行業(yè)準(zhǔn)則的懲罰標(biāo)準(zhǔn),形成有效的行業(yè)自律監(jiān)督。

    另一方面,構(gòu)建違反信息公開制度的追責(zé)機(jī)制。信息公開制度的順利實(shí)施不僅要通過行政手段予以保障,還有通過民事、刑事手段予以保障,建立行政、民事、刑事“三位一體”的追究機(jī)制,全方位的保障信息公開制度的實(shí)施,懲罰行政參與主體的不作為或者亂作為的行為,完善證券市場參與主體的民事賠償制度,加強(qiáng)內(nèi)幕交易犯罪的刑事打擊,為違反信息公開制度建立完善的救濟(jì)機(jī)制。

    (二)完善行業(yè)自律

    證券市場是一個開放性的市場,雖然政府作為市場管理主體能夠管理市場,但是,隨著經(jīng)濟(jì)市場化的發(fā)展,單靠政府加強(qiáng)證券市場的管理已經(jīng)無法滿足市場的需求,因此,加強(qiáng)市場行業(yè)自律,培養(yǎng)市場參與者養(yǎng)成誠信自律尤為重要。

    一方面,國家必須根據(jù)市場現(xiàn)狀及時調(diào)整相關(guān)管理政策,制定符合市場需求的管理體制,嚴(yán)格依照國家制定法設(shè)立完善的制度,尤其是在現(xiàn)代法治化建設(shè)的進(jìn)程中,證券交易市場必須走法治化治理道路。另一方面,應(yīng)當(dāng)引導(dǎo)市場參與主體加強(qiáng)自律規(guī)范的建設(shè)。將政府管理與市場行業(yè)自律形成良性的互動,共同保障證券市場的順利發(fā)展,從而形成一個完備、系統(tǒng)的證券市場監(jiān)管體系。

    綜上,應(yīng)當(dāng)重新審視證券市場自律規(guī)范的具體建構(gòu)。首先,從管理模式上看,應(yīng)該改變以往單靠政府的管理模式,引進(jìn)市場自我管理機(jī)制,推動公司治理模式,形成市場化的主體自律形態(tài);其次,從管理方式上看,市場自我管理模式應(yīng)當(dāng)形成完備的管理體制,一方面,市場參與主體應(yīng)當(dāng)改進(jìn)自律組織,完善自律章程,制定適宜的自我管理制度;另一方面,應(yīng)當(dāng)構(gòu)建完備的管理處罰措施,設(shè)定便于執(zhí)行的懲罰程序,強(qiáng)化市場組織的自我約束能力。加強(qiáng)自律能使管理組織通過組織章程、相關(guān)規(guī)則以及參與成員所享有的權(quán)利和遵守的義務(wù)形成良性的自我管理模式,并通過監(jiān)管組織設(shè)定的處罰措施對違法規(guī)則的主體處罰,從而能夠發(fā)揮失信懲戒的管理作用和鼓勵市場參與主體誠信經(jīng)營*中國人民大學(xué)商事法律科學(xué)研究所課題組:《證券市場誠信自律與法治原則研究》,《上海證券報》2005年8月18日。。

    (三)完善證券法律責(zé)任

    法律的實(shí)施主要依靠國家強(qiáng)制力保障實(shí)施,完全依賴公民對法律的信仰是不合理的。良好的法律是國家對公民誠信的體現(xiàn),而惡法或法律不能有效地實(shí)施是對誠信的最大損害。任何法律都希望能夠得到公民的普遍遵守,起到良好的效果,但一部法律不能把自身的權(quán)威性完全依賴于公民的自覺遵守上,因此,法律的權(quán)威應(yīng)當(dāng)依賴于法律責(zé)任的建構(gòu),以法律責(zé)任來保障法律的正常實(shí)施。當(dāng)然,證券法律體系的構(gòu)建也應(yīng)當(dāng)具有完備的法律責(zé)任體系,才能保障證券法律正常地運(yùn)用到市場中,監(jiān)管證券市場,懲罰違法行為,以法律的良好運(yùn)行為市場創(chuàng)造良好的誠信環(huán)境*侯水平、許前川主編:《證券法律責(zé)任》,北京:法律出版社,2005年版,第2頁。。

    可見,建立完善的證券法律責(zé)任,是證券市場良好運(yùn)行,保障證券法律體系實(shí)施的基礎(chǔ)。以《證券法》為核心,最高人民法院于2003年頒布和實(shí)施了《關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的證券民事訴訟案件的若干規(guī)定》,針對《證券法》法律責(zé)任原則性的規(guī)定進(jìn)行了具體化,再結(jié)合《民法》《行政法》《刑法》以及《民事訴訟法》《行政訴訟法》《刑事訴訟法》的規(guī)定,形成了完備的證券法律體系。雖然證券法律體系較為全面,但是,證券法律的分布過于散亂,影響司法實(shí)踐中法官判案的實(shí)際運(yùn)用,尤其是在追究法律責(zé)任問題方面,對是追究民事責(zé)任、行政責(zé)任還是刑事責(zé)任的界定不夠明確。因此,整合關(guān)于證券法律,進(jìn)一步加強(qiáng)《證券法》細(xì)化,加強(qiáng)證券法律責(zé)任制度的構(gòu)建是改革的方向。

    (四)構(gòu)建完備的監(jiān)督體系

    證券市場監(jiān)督體系的完備已經(jīng)成為打造誠信市場的重要條件。然而,法律不是萬能的,不能解決社會、經(jīng)濟(jì)的全部問題,當(dāng)然,法律也不能對全部的失信行為進(jìn)行規(guī)制。所以,穩(wěn)定市場的誠信體系,應(yīng)當(dāng)借助完備的監(jiān)督機(jī)制,以監(jiān)督模式發(fā)現(xiàn)及預(yù)防違反誠信原則的種種行為。

    證券交易市場的健康運(yùn)行需要一個完善的監(jiān)督體系,而不成熟的市場存在著一個內(nèi)在的邏輯沖突:在現(xiàn)代法治建設(shè)下,作為行政機(jī)關(guān),在實(shí)施市場管理中行使行政權(quán)需要受到法律的監(jiān)督,這是法治精神的體現(xiàn),也是民主政權(quán)國家的要求。而復(fù)雜的證券市場,市場自身管理難以維持,必須要求行政機(jī)關(guān)加強(qiáng)管理,對市場適度干預(yù),這兩種困境為市場不誠信創(chuàng)造了機(jī)會。而在成熟的證券市場中,市場參與主體能夠自我約束,行政機(jī)關(guān)能夠以完善的市場機(jī)制保障市場的誠信發(fā)展。

    從我國目前證券市場發(fā)展情況看,一方面,行政機(jī)關(guān)干預(yù)過度,嚴(yán)重影響了市場自身發(fā)展規(guī)律,證券市場參與主體以及市場組織管理權(quán)力受到了一定的限制;另一方面,由于管理不力,造成市場誠信缺失問題不斷發(fā)生,尤其是近些年證券市場中內(nèi)幕交易現(xiàn)象層出不窮,這些都反映出證券市場管理機(jī)制存在巨大的漏洞*朱慈蘊(yùn):《上市公司信用制度的法律架構(gòu)》,《商事法論集》(第9卷),北京:法律出版社, 2005 年版,第 187頁。。

    所以,必須完善證券市場的監(jiān)督體系,使其向成熟的證券市場過渡。首先,應(yīng)當(dāng)借鑒國外證券市場的監(jiān)督模式,設(shè)立專門的監(jiān)督部門,專門實(shí)施對證券市場違法行為進(jìn)行監(jiān)督,并且其監(jiān)督權(quán)應(yīng)不受行政機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位和個人的干涉;其次,應(yīng)當(dāng)明確監(jiān)督權(quán),擴(kuò)大監(jiān)督范圍,從監(jiān)督規(guī)則的制定,監(jiān)督實(shí)施程序到監(jiān)督以后的懲罰措施,以及救濟(jì)途徑等都應(yīng)具體化、明確化;最后,創(chuàng)新監(jiān)督方式,建立事前監(jiān)督和事中監(jiān)督并舉的方式,并強(qiáng)化事后監(jiān)督的處罰權(quán),總結(jié)經(jīng)驗,深入探索,形成一套科學(xué)、合理的監(jiān)督模式。

    (五)其它相關(guān)制度的構(gòu)建

    誠實(shí)信用原則的落實(shí)是一系列制度完備、實(shí)施到位的結(jié)果,因此,完善以下相關(guān)原則和制度,為打造誠信市場提供良好的環(huán)境。

    1.財產(chǎn)公示、公信原則

    證券交易市場是一個透明度非常高的市場,對市場參與主體的財務(wù)狀況的要求很嚴(yán)格,市場參與主體必須全面公開自身的財務(wù)狀況,才能贏得誠信的形象。而如果市場參與主體投機(jī)取巧,弄虛作假,隱報、謊報財務(wù)狀況,那么,證券市場就談不上透明、公開,而市場參與主體的公信力也無從談起。另外,市場參與主體財務(wù)公開不僅要求財務(wù)公開的內(nèi)容全面,還要求財務(wù)公開的形式準(zhǔn)確、真實(shí),產(chǎn)權(quán)清晰。

    證券市場的誠信建設(shè)與市場主體所享有的產(chǎn)權(quán)清晰度有很大的關(guān)系。證券市場主體財務(wù)中的產(chǎn)權(quán)清晰度是其能夠保障誠信的前提,如果市場參與主體產(chǎn)權(quán)“虛假”或者“不實(shí)”,便會影響證券市場的正常交易運(yùn)行,更影響到證券法的實(shí)施效果。

    從證券市場實(shí)際的運(yùn)作來看,市場機(jī)制不完善、誠信缺失,實(shí)質(zhì)上是市場參與主體財務(wù)狀況不明確,財產(chǎn)運(yùn)行規(guī)則不健全導(dǎo)致的。從經(jīng)濟(jì)學(xué)理論上分析,市場關(guān)系就是財務(wù)關(guān)系,誠信規(guī)則的建立就是財務(wù)規(guī)則的建立,如果市場中誠信受到破壞,表現(xiàn)最明顯的就是財務(wù)規(guī)則受到破壞。

    所以,在證券市場運(yùn)轉(zhuǎn)中,財務(wù)產(chǎn)權(quán)若不能得到有效的保護(hù),那么,市場誠信必然會受到威脅。因此,增加產(chǎn)權(quán)清晰度是提高市場參與主體信用的最直接、最有效的方法,這樣才能不斷加強(qiáng)財務(wù)規(guī)則制度的完善*張維迎:《產(chǎn)權(quán)、政府與信譽(yù)》,北京:生活·讀書·新知三聯(lián)書店,2001年版,第58頁。。因此,行政機(jī)關(guān)與市場行業(yè)組織共同建立完善的財務(wù)制度,明確財務(wù)公開內(nèi)容,制定財務(wù)公開程序,并規(guī)定不公開、虛假公開、不實(shí)公開的處罰措施,才能保障市場參與主體能夠準(zhǔn)確、及時公示、公信產(chǎn)權(quán)狀況。

    2.完善證券市場準(zhǔn)入制度

    證券市場準(zhǔn)入制度是證券法基本的制度之一,所謂市場準(zhǔn)入制度是為了保障參與者能夠適格加入到市場交易過程,確保市場資源合理分配,預(yù)防不正當(dāng)競爭,為了提升市場整體的誠信形象,由行政機(jī)關(guān)設(shè)立準(zhǔn)入規(guī)則,設(shè)置準(zhǔn)入條件,對市場參與主體進(jìn)行審批、認(rèn)證的過程*李文莉:《證券發(fā)行注冊制改革:法理基礎(chǔ)與實(shí)現(xiàn)路徑》,《法商研究》2014年第5期。。

    證券市場準(zhǔn)入制度關(guān)系到市場發(fā)展的優(yōu)劣,通過設(shè)置的準(zhǔn)入制度對參與者進(jìn)行篩選,將具備條件者納入到市場交易主體中。而由于證券市場準(zhǔn)入制度自身存在的缺陷,形成一系列連鎖反應(yīng),例如,市場準(zhǔn)入條件隨著規(guī)章的朝令夕改,或者行政機(jī)關(guān)違法審判市場參與者,將不適格的個人、企業(yè)納入到證券市場主體內(nèi),會造成證券交易市場的混亂,破壞監(jiān)管秩序,不誠信現(xiàn)象會相繼發(fā)生,最終導(dǎo)致市場癱瘓。

    因此,應(yīng)當(dāng)建構(gòu)完備的證券市場準(zhǔn)入制度。第一,從市場準(zhǔn)入模式上,可以借鑒日本關(guān)于證券準(zhǔn)入模式的成功經(jīng)驗,推行注冊制,并放寬市場準(zhǔn)入的條件,修改《證券法》禁止場外交易、禁止信用交易等規(guī)定;第二,建立聽證制度,參與證券市場準(zhǔn)入申請人員被拒絕的可以向證券市場管理部門申請聽證,證券市場管理部門應(yīng)當(dāng)自收到申請后7日內(nèi)組織聽證;第三,證券市場管理部門應(yīng)當(dāng)設(shè)立補(bǔ)救程序,參與申請參與主體被拒以后,可以向上一級證券市場管理部門提出申訴,上一級證券市場管理部門應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)審查,認(rèn)為符合條件的,直接作出準(zhǔn)入決定,如果不符合條件,維持原決定,并說明理由。

    3.完善證券中介機(jī)構(gòu)體系

    從信息經(jīng)濟(jì)學(xué)理論分析,高度發(fā)達(dá)的信息化時代,為了保障信息的準(zhǔn)確、及時,建立專門的信息中介服務(wù)機(jī)構(gòu)是市場的需要。證券市場的交易和發(fā)展,少不了證券承銷商、會計事務(wù)所、律師事務(wù)所以及證券評估機(jī)構(gòu)等一系列中介信息服務(wù)機(jī)構(gòu),才能保障證券的發(fā)行,保證證券市場的順利運(yùn)轉(zhuǎn),例如,具有上市條件的公司,通過會計事務(wù)所出具的財務(wù)狀況報告以及律師事務(wù)所出具的上市意見書,通過證券評估機(jī)構(gòu)的評估,方可在證券所委托證券交易商掛牌上市??梢?,一個證券交易是一系列信息服務(wù)中介機(jī)構(gòu)共同努力的結(jié)果*郭靂:《證券市場中介機(jī)構(gòu)的法律職責(zé)配置》,《南京農(nóng)業(yè)大學(xué)學(xué)報》(社會科學(xué)版)2011年第1期。。

    在證券市場管理體系下,上市公司發(fā)行股票運(yùn)行的過程都需要中介服務(wù)機(jī)構(gòu)的通力配合和外部監(jiān)督,例如,披露招股說明書、財務(wù)報告以及掛牌交易的信息等都需要通過中介服務(wù)機(jī)構(gòu),才能正式出現(xiàn)在證券交易所,傳送給股票購買者。但是,由于證券交易過程大多依賴于一系列中介機(jī)構(gòu),而中介服務(wù)機(jī)構(gòu)依靠上市公司予以經(jīng)營,獲得信息利潤??梢哉f,上市公司是中介機(jī)構(gòu)的錢袋子,那么,中介機(jī)構(gòu)為了獲取利潤,屈服于上市公司的控制,不能獨(dú)立工作,成為證券交易市場的一個很大隱患。近些年來,一些中介公司出具虛報財務(wù)、出具不實(shí)上市意見很常見,嚴(yán)重擾亂證券交易市場。

    因此,應(yīng)當(dāng)規(guī)范證券市場中的中介機(jī)構(gòu)。首先,應(yīng)當(dāng)構(gòu)建完備的中介機(jī)構(gòu)管理法律體系,可借鑒美國關(guān)于證券中介機(jī)構(gòu)的管理模式,如美國頒布和實(shí)施《公司改革法案》,著重提升上市公司財務(wù)信息披露的質(zhì)量和加強(qiáng)證券市場信息服務(wù)中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)管。為了進(jìn)一步規(guī)范中介服務(wù)機(jī)構(gòu)的運(yùn)作,還相續(xù)制定《上市公司監(jiān)管條例》《證券公司監(jiān)管條例》等法規(guī)予以規(guī)范中介服務(wù)機(jī)構(gòu),形成完備的中介法律體系。其次,規(guī)范中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)管。政府應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格規(guī)范中介機(jī)構(gòu)的準(zhǔn)入制度,設(shè)置嚴(yán)格的審批條件,加強(qiáng)中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)管,設(shè)立完善的規(guī)范模式,不斷完善相應(yīng)的規(guī)章、政策適應(yīng)證券市場的發(fā)展需要,不斷引導(dǎo)中介機(jī)構(gòu)提供優(yōu)質(zhì)的服務(wù)質(zhì)量。最后,打造證券市場誠信服務(wù)建設(shè)。構(gòu)建證券市場順暢的運(yùn)行機(jī)制,消除阻礙市場發(fā)展的障礙,一方面推動信息披露、股權(quán)管理以及風(fēng)險評估等制度的完善;另一方面規(guī)范證券參與主體,加強(qiáng)參與主體的治理,形成自我約束、自我監(jiān)管的治理模式。此外,推動證券市場多方位、多層次的證券市場建設(shè),樹立誠信理念,打造誠信市場,鼓勵誠信交易,塑造良好的證券市場誠信環(huán)境。

    三、結(jié) 語

    誠實(shí)信用原則是證券市場發(fā)展的基石,貫穿于整個證券交易市場。誠實(shí)信用原則能夠良性地實(shí)現(xiàn)在證券市場實(shí)踐中,一方面需要證券市場所有參與者對誠信理念的認(rèn)同和自覺履行,另一方面,更需要相關(guān)的制度支撐誠實(shí)信用原則在證券市場中得到有效的發(fā)揮。

    誠實(shí)信用原則在證券市場中的地位是不可動搖的,因此,直接切入主題探索證券市場中誠實(shí)信用原則是十分必要的,并且,應(yīng)通過相關(guān)制度的重構(gòu)支撐誠實(shí)信用原則,使其在證券市場中發(fā)揮出巨大的力量,構(gòu)建穩(wěn)定的證券交易市場。但我國證券市場誠實(shí)信用原則的重構(gòu)是一項系統(tǒng)、復(fù)雜的過程,并非一朝一夕能夠?qū)崿F(xiàn)的,希望通過本文引起諸多學(xué)者之重視,共同努力為學(xué)術(shù)研究造就新的成果。

    鄭 勇,男,中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院博士生。

    D922

    A

    1002-3909(2017)06-0141-07

    譚建]

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