劉舉

（黑龍江大學(xué)歷史文化旅游學(xué)院哈爾濱150000）

商鞅變法后秦社會對婚姻問題的法律規(guī)范
——以出土資料為中心的考察

劉舉

（黑龍江大學(xué)歷史文化旅游學(xué)院哈爾濱150000）

商鞅變法后的秦社會強調(diào)以法立國，打破了西周以來的禮制傳統(tǒng)，對婚姻問題進行了許多法律規(guī)范，主要包括嚴厲打擊重婚、逃婚與奸亂等違法行為，規(guī)范夫妻雙方的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。這些措施穩(wěn)定了婚姻家庭關(guān)系，維護了國家與社會的秩序，使政府與法律成為處理婚姻問題的關(guān)鍵因素。秦社會對婚姻問題的法律規(guī)范具有開創(chuàng)性的歷史意義，為后世處理婚姻問題、規(guī)范婚姻行為、協(xié)調(diào)婚姻關(guān)系提供了寶貴經(jīng)驗。

秦社會婚姻法律

婚姻問題是一個非常重要的社會問題，如何對之規(guī)范往往關(guān)系到國家的穩(wěn)定與民眾的幸福。西周制禮作樂，在婚姻問題上形成了許多倫理道德規(guī)范。商鞅變法后的秦社會強調(diào)以法立國，打破了幾百年來的禮制傳統(tǒng)，就婚姻問題進行了一系列法律規(guī)范。學(xué)界以往的研究對此雖多有涉及，但由于年代久遠、資料缺乏而難以深入。近幾十年來，湖北云夢睡虎地秦簡等地下資料的陸續(xù)出土極大地改變了這種情況。本文擬主要利用出土資料并結(jié)合傳世文獻，在前人研究的基礎(chǔ)上對這一問題加以討論，以求教于方家。

一、政府批準備案是婚姻成立與解除的必要條件

婚姻雖是個人問題，但在推崇法治的秦社會卻受到了國家格外關(guān)注。就婚姻成立言，睡虎地秦簡《法律答問》載：“女子甲為人妻，去亡，得及自出，小未盈六尺，當(dāng)論不當(dāng)？已官，當(dāng)論，未官，不當(dāng)論?！盵1]222秦之一尺約為今之23.1厘米，“未盈六尺”即身高不足今之140厘米，按通常的情況看，約相當(dāng)于十二三歲或以下的少女。十分明顯，這里“小未盈六尺”，指該女子年紀小，尚未成年，乃是不能完全承擔(dān)法律責(zé)任的少女。對于這種客觀存在的事實婚姻，若發(fā)生婚姻糾紛，該如何處置，最重要的條件就是“官”?！耙压佟保褪堑玫秸怯浾J可的就是合法有效婚姻，妻子如再背夫離家出走逃亡便屬于違法行為，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。“未官”，即未得到政府登記認可的就不是受國家保護的合法婚姻，不具備追究法律責(zé)任的條件。就婚姻解除言，也必須到政府登記備案，即所謂“書”，否則，將受到處罰。睡虎地秦簡《法律答問》載:“棄妻不書，貲二甲。其棄妻亦當(dāng)論不當(dāng)？貲二甲?！盵1]224可見，私自解除婚姻關(guān)系，夫妻雙方均要受到“貲二甲”的經(jīng)濟處罰。

婚姻的成立和解除必須經(jīng)過政府批準備案方具備法律效力，這在秦律之前尚未見諸文獻，睡虎地秦簡的出土為我們厘清這些模糊認識起到了至關(guān)重要的作用?！扒睾喭嘎?，只有得到官府證許的婚姻才是合法的。如此強調(diào)官婚，便使婚姻更加規(guī)范化、嚴肅化，因而增加了離異的困難性，有利于個體小家庭的鞏固。”[2]90

二、嚴厲打擊重婚、逃婚行為

商鞅變法后，秦社會實行“民有二男以上不分異者，倍其賦”[3]2230的政策，大力推行小家庭建設(shè)。但由于西周以來數(shù)百年間宗法家族傳統(tǒng)根深蒂固的影響，導(dǎo)致社會婚姻倫理道德觀念出現(xiàn)混亂、矛盾與沖突，婚姻關(guān)系并不穩(wěn)定。由睡虎地秦簡可知，因“棄若亡”、“去夫亡”等原因造成的“取（娶）妻不終”，婚姻關(guān)系破裂的情況較為常見。為穩(wěn)定個體小家庭，減少或避免上述情況的出現(xiàn)，秦社會利用法律對破壞既有婚姻關(guān)系的重婚與逃婚等行為進行了嚴厲處罰。

睡虎地秦簡《法律答問》載：“女子甲去夫亡，男子乙亦闌亡，相夫妻，甲弗告請（情），居二歲，生子，乃告請（情），乙弗棄，而得，論可（何）?。ㄒ玻?？當(dāng)黥為城旦舂?！盵1]223說明為人妻而逃亡并再婚構(gòu)成了法律意義上的重婚，要受到黥為城旦舂的法律處罰，與之結(jié)婚者知情不報與同罪。張家山漢簡《二年律令·亡律》亦有類似記載，而且更為詳細具體：“?。ㄈⅲ┤似藜巴鋈艘詾槠蓿盀橥鋈似?，?。ㄈⅲ┘八。ㄈⅲ?，為謀（媒）者，智（知）其請（情），皆黥以為城旦舂。”[4]31可見，漢律繼承了秦律對重婚與逃婚行為當(dāng)事人的處罰，參與其事之人只要知情就要黥為城旦舂，即便是提供幫助的為謀（媒）者也難幸免，這體現(xiàn)了漢承秦制的法律傳統(tǒng)。

城旦舂是很重的勞役刑，還要加上黥這種一經(jīng)實施就很難從身體上消除的肉刑。由此可以看出，秦社會對危害婚姻家庭關(guān)系穩(wěn)定的重婚與逃婚行為嚴厲處罰、絕不姑息的態(tài)度。秦社會之所以制定這樣的法律規(guī)定，與當(dāng)時嚴格的戶籍管理制度密切相關(guān)。秦律禁止脫戶漏口，就是要依據(jù)戶籍掌握準確的人口信息，以便于征收賦稅、委派徭役，使國家機器發(fā)揮作用有切實的物質(zhì)與人力保障。同時，也便于貫徹什伍連坐和舉家連坐等強化基層管理的措施，防止民眾脫籍成為流民危害國家與社會的穩(wěn)定。

三、注意維護妻子的權(quán)益，限制夫權(quán)的無序行使

一般認為中國古代社會“夫為妻綱”，妻子完全生活在丈夫的陰影之下，幾無權(quán)利可言。通過睡虎地秦簡屢屢出現(xiàn)的“去夫亡”記載，可知秦社會女性在解除婚姻關(guān)系方面是非常被動的，為了擺脫不幸福的婚姻，不得不冒著被法律制裁的危險離家出走，似乎也印證了上述的觀點。但若認真研讀出土的資料與傳世文獻，結(jié)論則會與我們通常的認識大相徑庭。

睡虎地秦簡《法律答問》中有三條資料值得注意：“妻悍，夫毆笞之，夬（決）其耳，若折支（肢）指，胅體，問夫可（何）論？當(dāng)耐。”[1]185“斗夬（決）人耳，耐?！薄敖駢Q）耳故不穿，所夬（決）非珥所入?。ㄒ玻桑ê危┱?律所謂，非必珥所入乃為夬（決），夬（決）男若女耳，皆當(dāng)耐?！盵1]185“或斗，嚙斷人鼻若耳若指若唇，論各可（何）也?議皆當(dāng)耐?！盵1]186

從這些類似行為的法律處罰看，丈夫打傷較為蠻橫潑辣妻子與人們斗毆致傷，造成的傷害比較接近，所受懲罰也是相當(dāng)?shù)?。盡管在秦律中，耐刑是一種極為輕微的刑罰，僅僅剃去一部分毛發(fā)而已，但是從這些簡文中可以看出，秦社會丈夫無權(quán)隨意毆打妻子，即使“妻悍”有過錯在先也是如此，否則，法律就要對丈夫追究責(zé)任。因此可以說，秦社會作為妻子的女性并非像后世俗語所言的那樣，“娶來的媳婦買來的馬，任我騎來任我打”，而是擁有一定家庭地位，并受到法律的保護。

秦社會為維護妻子的地位，在家庭內(nèi)部，除了占有共有的家庭財產(chǎn)之外，妻子還可以擁有一定數(shù)量的個人財產(chǎn)。睡虎地秦簡《法律答問》的兩條資料就證明了這一點:“夫有罪，妻先告，不收。妻媵臣妾、衣器當(dāng)收不當(dāng)？不當(dāng)收?！盵1]224“妻有罪以收，妻媵臣妾、衣器當(dāng)收，且畀夫？畀夫?！盵1]224可以看出，法律在保護夫權(quán)的同時對妻子的經(jīng)濟權(quán)利也給予了足夠的重視。“妻子在家庭中擁有一定數(shù)量的獨立財產(chǎn)，這就為婦女可能擁有比較高的社會地位奠定了一定的經(jīng)濟基礎(chǔ)……也使夫妻之間能夠形成相對平等的關(guān)系。”[5]8

妻子的權(quán)利還遠不止于此，甚至可以殺死對婚姻不忠的丈夫。秦始皇三十七年的會稽刻石載：“防隔內(nèi)外，禁止淫佚，男女潔誠。夫為寄豭，殺之無罪，男秉義程，妻為逃嫁，子不得母，咸化廉清?！盵6]262這些規(guī)定具有雙向性，對夫妻雙方均有所規(guī)范，并非僅對妻子的單方面要求。而且對于妻子的權(quán)利似乎尤為重視，妻子由于制止奸亂之事而殺死外淫的丈夫是無罪的，不用承擔(dān)法律責(zé)任。

從上述這些具有法律效力的規(guī)定來看，秦社會中夫妻關(guān)系有一定的平等的味道，并非一方對另一方的絕對支配或服從。在這種婚姻文化影響之下，作為妻子的女性權(quán)益得到了切實的保護。而在具體的婚姻生活中，有相當(dāng)一部分家庭中妻子的地位更是超出了平等的界線，高于丈夫。在睡虎地秦簡《日書》中就出現(xiàn)了“女子為正”的說法，這表明女性擁有對家庭事務(wù)的支配權(quán)，是一家之主。西漢初年賈誼在論及秦社會婚姻情況時所言“家富子壯則出分，家貧子壯則出贅”[7]2244，正是一部分適婚男性離開自己的家庭，甘為贅婿入居妻家的贅婚之俗盛行的寫照。

四、嚴懲奸亂行為，維持婚姻關(guān)系穩(wěn)定

從古至今，奸亂行為就是破壞婚姻家庭關(guān)系和諧穩(wěn)定的殺手。為減少或杜絕奸亂行為對婚姻家庭關(guān)系的危害，秦社會運用法律武器來予以禁止與懲戒。

1.禁止和奸。《唐律疏議·雜律》諸和奸條疏“謂彼此和同者”，是指不是夫妻關(guān)系的男女雙方自愿發(fā)生的性行為，與現(xiàn)代社會所說的通奸大致相當(dāng)。睡虎地秦簡《封診式·奸》載：“某里士五（伍）甲詣男子乙、女子丙，告曰：‘乙、丙相與奸，自晝見某所，捕校上來詣之。’”[1]278可以確定秦社會和奸是違背法律規(guī)定的，但應(yīng)受何種處罰并不清楚。張家山漢簡《奏讞書》第二十一個案例有“奸者，耐為隸臣妾。捕奸者必案之校上”[4]108的記述，而其所依據(jù)的法律稱“故律”，應(yīng)當(dāng)就是秦律。由此可知，在秦社會和奸之人當(dāng)受到“耐為隸臣妾”的處罰。

2.嚴懲強奸。《晉書·刑法志》對強奸的定義是“不和謂之強”。強奸用現(xiàn)代刑法學(xué)定義即指違背被害人意愿，使用暴力、脅迫或其他手段，強行與被害人發(fā)生的性交行為。睡虎地秦簡《法律答問》載：“臣強與主奸，可（何）論，比毆主?！盵1]183已知秦律中尚未見到強奸行為與奴毆主如何處罰的條文，由于漢承秦制的法律傳統(tǒng)，因此我們可以比照漢時法律規(guī)定來推定秦社會對相應(yīng)行為的處罰。張家山漢簡《二年律令》中有兩條簡文與之相關(guān)：“子賊殺傷父母，奴婢賊殺傷主、主父母妻子，皆梟其首市。”[4]13“強與人奸者，府（腐）以為宮隸臣?！盵4]34

可見，漢時奴婢毆主當(dāng)棄市，強奸行為則要罰為宮隸臣。宮刑是僅次于死刑的肉刑，同時還要受到貶為隸臣的勞役刑處罰，這當(dāng)是強奸地位比較接近的人的刑罰。在等級森嚴的秦社會，以下犯上，加重處罰當(dāng)是自然之事。由此可以推定，秦社會中強奸罪除了要受宮刑外，還要受到強制勞役罰為隸臣的處罰，男奴強奸女主人的以下犯上行為則應(yīng)處棄市或其他死刑。

3.嚴懲亂倫。亂倫是指具有較近親緣關(guān)系男女之間的性行為。睡虎地秦簡《法律答問》載：“同母異父相與奸，可（何）論？棄市。”[1]225同母異父與同父異母親緣關(guān)系相當(dāng)，較之親緣關(guān)系更近則是同父同母、母子、父女，這些親緣關(guān)系的男女之間若發(fā)生性行為，處罰應(yīng)當(dāng)相同或更重。張家山漢簡《二年律令·雜律》載：“同產(chǎn)相與奸，若?。ㄈⅲ┮詾槠?，及所取（娶）皆棄市。其強與奸，除所強?！盵4]34“同產(chǎn)”指同父的兄弟姐妹，“同產(chǎn)”亂倫或結(jié)婚所受的處罰與秦律大體相當(dāng)，并對被強迫者免予處罰，體現(xiàn)了注重涉事者主觀意愿的法律精神。與血親配偶為擬制血親，男子與非生母的后母、父祖之妾室、御婢等的奸情及父祖與子孫妻妾的奸情如何處罰秦律沒有明文規(guī)定，當(dāng)比照相應(yīng)的血親奸情進行處罰，均在嚴懲之列。漢時屢見名之為“禽獸行”的親屬亂倫行為，而其處罰則以棄市等死刑為主，這當(dāng)是對秦律的繼承。

秦社會對影響婚姻關(guān)系穩(wěn)定的奸亂行為法律規(guī)范雖遠非科學(xué)合理，但其所確立的基本原則為此后歷代所沿襲，奠定了后世對奸亂行為懲處的法律基礎(chǔ)。

綜上所述，商鞅變法后的秦社會對婚姻問題進行了一系列的法律規(guī)范，表現(xiàn)出鮮明的時代特色，概括起來特點主要有三個方面：第一，樹立了政府與法律的權(quán)威，政府與法律成為處理婚姻問題的關(guān)鍵因素；第二，規(guī)范了以夫妻關(guān)系為核心的婚姻家庭關(guān)系，用法律的形式明確了夫妻雙方的權(quán)利和義務(wù)，確立了個體小家庭作為社會基礎(chǔ)的法律地位；第三，推動了婚姻倫理法律化的進程，依法處理婚姻問題逐漸成為社會的普遍共識。秦社會對婚姻問題的法律規(guī)范穩(wěn)定了婚姻家庭關(guān)系，維護了國家與社會的秩序，使建立在小家庭基礎(chǔ)上的秦成就了滅六國、一統(tǒng)天下的偉業(yè)，為統(tǒng)一多民族國家的形成和發(fā)展作出了重要貢獻?？傊?，秦社會對婚姻問題的法律規(guī)范雖談不上全面系統(tǒng)，卻有著開創(chuàng)性的歷史意義，為后世處理婚姻問題、規(guī)范婚姻行為、協(xié)調(diào)婚姻關(guān)系提供了寶貴的經(jīng)驗。

[1]睡虎地秦墓竹簡整理小組.睡虎地秦墓竹簡[M].北京：文物出版社，1978.

[2]張金光.商鞅變法后秦的家庭制度[J].歷史研究，1988（6）.

[3]司馬遷.史記[M].北京：中華書局，1959.

[4]張家山二四七號漢墓竹簡整理小組.張家山漢墓竹簡[二四七號][M].北京：文物出版社，2006.

[5]趙浴沛.睡虎地秦墓簡牘所見秦社會婚姻、家庭諸問題[J].中國社會史經(jīng)濟史研究，2003（4）.

[6]司馬遷.史記[M].北京：中華書局，1959.

[7]班固.漢書[M].北京：中華書局，1962.

The Legal Norms of Marriage in Qin Society A fter the Reform of Shang Yang --Centered on Unearthed Materials

Liu Ju
(History,Culture and Tourism College of Heilongjiang University,Harbin 150000,China)

Qin society emphasized the rule of law after the Reform of Shang Yang.It broke the etiquette tradition since West Zhou Dynasty,and enacted many statutes aboutmarriage,including forbidding bigamy,runaway and adultery,and regulating the rights and obligations between husband and w ife.Thesemeasures stabilized themarriage and fam ily relations,maintained the orders of the state and society,and made the government and law become the key factor to deal with the marital problem.The legal norms of marriage in society of Qin Dynasty has a pioneering historical significance,which provides valuable experience for the later generations to dealw ithmarital problems,regulatemarital acts,and coordinatemarriage.

Qin society;marriage;law

國家社會科學(xué)基金項目“周秦兩漢婚姻家庭倫理嬗變與影響研究”（16BZX09），黑龍省教育廳人文社科項目“周秦兩漢婚姻問題研究”（12542195），黑龍江大學(xué)博士啟動基金項目“周秦兩漢婚姻形態(tài)研究”階段性成果。

10.16565/j.cnki.1006-7744.2017.18.27

劉舉為黑龍江大學(xué)歷史文化旅游學(xué)院講師，黑龍江流域文明研究中心研究人員，從事先秦、秦漢社會史、法律史、倫理思想史研究。

K233

A

2017-04-02