對強(qiáng)奸罪構(gòu)成要件的疑難問題的思考

摘 要 司法實(shí)踐中，對強(qiáng)奸行為的認(rèn)定時(shí)常出現(xiàn)分歧。認(rèn)定某一行為是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪，應(yīng)當(dāng)首先弄清弄懂該罪的具體構(gòu)成要件，尤其是客體和客觀方面的要件，不能以被害婦女有無反抗表示作為必要條件，要具體分析，精心區(qū)別。本文認(rèn)為判斷強(qiáng)奸行為要從保護(hù)婦女權(quán)利的角度分析行為是否違背婦女意志，而是否違背婦女意志是主觀要素，需要結(jié)合一系列客觀證據(jù)進(jìn)行推斷。

關(guān)鍵詞 強(qiáng)奸罪 要件 婦女

作者簡介：劉春德，天津市北辰區(qū)人民檢察院助理檢察員，研究方向：檢察理論及實(shí)務(wù)。

中圖分類號：D924.3 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.02.119

一、具體案例

案例一：犯罪嫌疑人張某經(jīng)常到當(dāng)?shù)匾患易惘煹曜霭茨?，漸漸與店內(nèi)一名服務(wù)員被害人汪某某相識，期間多次接受汪某某提供的有償性服務(wù)。案發(fā)當(dāng)天晚上，張某再次來到該足療店要求汪某某進(jìn)行按摩服務(wù)，二人進(jìn)入包間，張某交給汪某某200元錢要求發(fā)生性關(guān)系，因汪某某嫌200元太少拒絕了張某發(fā)生性關(guān)系的要求，后張某不顧汪某某的反抗強(qiáng)行與其發(fā)生了性關(guān)系。案發(fā)后，犯罪嫌疑人辯解稱，被害人汪某某名為按摩服務(wù)實(shí)為提供性服務(wù)，雙方多次發(fā)生性關(guān)系，每次都是200元服務(wù)費(fèi)，案發(fā)時(shí)也是基于汪某某自愿而發(fā)生性關(guān)系。

案例二：犯罪嫌疑人豆某某為其年邁患有老年癡呆癥的獨(dú)立一人居住的母親，從中介公司雇傭了一名保姆被害人李某。在李某在豆某某母親家中干了10多天后的一天晚上，嫌疑人豆某某酒后來到其母親家中，看到其母親已經(jīng)入睡，此時(shí)保姆李某與豆某某打完招呼后轉(zhuǎn)身進(jìn)入里間臥室，豆某某緊跟李某進(jìn)入并將其推倒在床上，采取摳摸陰道、親吻乳房等方式強(qiáng)行與其發(fā)生性關(guān)系，但出于身體原因最終未射精。案發(fā)后，被害人陳述稱，其并非自愿與豆某某發(fā)生性關(guān)系，其當(dāng)時(shí)除了采取推搡動(dòng)作外未采取其他過激反抗，原因在于其考慮本人已經(jīng)歲數(shù)大了（50多歲），擔(dān)心在半夜里進(jìn)行大聲呼救和進(jìn)行其他強(qiáng)烈反抗方式驚擾周圍鄰居，這事被傳出去丟人。嫌疑人豆某某到案后辯解稱，雙方發(fā)生性關(guān)系為自愿行為，被害人李某并未進(jìn)行反抗。

在對上述兩則案例中嫌疑人的行為定性分析時(shí)，存在不同觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，案例中現(xiàn)有證據(jù)均無法證實(shí)兩名嫌疑人構(gòu)成強(qiáng)奸罪。理由為，案例一中從被害人實(shí)際從事賣淫服務(wù)這一工作，之前多次給嫌疑人提供有償性服務(wù)等來看，無法排除發(fā)生性關(guān)系基于被害人自愿行為。案例二中未發(fā)現(xiàn)被害人身體有傷痕，且其未采取較為明顯的反抗方式，因此無法證實(shí)發(fā)生性關(guān)系違背被害人的意志。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，兩名嫌疑人均構(gòu)成強(qiáng)奸罪。案例一中，通過其他證據(jù)能夠證實(shí)被害人案發(fā)前后的行為存在異常，如果認(rèn)定其主觀為自愿，顯然不符合一般公眾的理解。至于被害婦女生活作風(fēng)如何，如是否為賣淫女，只要該次性行為違背其意志，不影響強(qiáng)奸罪的成立。案例二中，被害婦女是否反抗，反抗是否明顯與證明其是否自愿不能劃等號，要具體問題具體分析，本案例中被害婦女并不是沒有進(jìn)行反抗，只是反抗不激烈而已，況且其對此所做陳述具有一定合理性，綜合本案DNA鑒定、保姆身份等其他證據(jù)，可以認(rèn)定嫌疑人的行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪。

二、強(qiáng)奸罪具體構(gòu)成要件

筆者認(rèn)為，認(rèn)定某一行為是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪，應(yīng)當(dāng)首先弄清弄懂該罪的具體構(gòu)成要件，尤其是客體和客觀方面的要件。強(qiáng)奸罪，是指違背婦女意志，以暴力、脅迫或其他方法，與婦女性交的行為，或奸淫未滿14周歲幼女的行為。1.強(qiáng)奸罪侵犯的客體是婦女對與之不具有婚姻關(guān)系的男子拒絕發(fā)生性交的權(quán)利，和幼女的身心健康。婦女的性權(quán)利主要是一種拒絕權(quán)，是指婦女享有的一種拒絕與其不具有合法婚姻關(guān)系的男子發(fā)生性交的獨(dú)有權(quán)利。女性是否有合法配偶、生活作風(fēng)如何、精神狀況怎樣，均不影響其成為本罪的侵害對象，即使是從事賣淫的女子，只要該次性行為違背其意志，行為人同樣可以構(gòu)成強(qiáng)奸罪。2.強(qiáng)奸罪客觀方面表現(xiàn)為以暴力、脅迫或其他方法，違背婦女意志而與婦女發(fā)生性交的行為，以及與幼女性交的行為（本文專指強(qiáng)奸14周歲以上婦女的行為）。強(qiáng)奸罪的本質(zhì)特征是違背婦女意志，而對此判斷的依據(jù)是行為人的暴力、脅迫或其他手段，至于該手段達(dá)到何種程度才能說明違背婦女意志，能夠?qū)⑦_(dá)到了婦女不能抗拒的程度作為判斷的唯一標(biāo)準(zhǔn)？目前我國刑法理論界存在分歧。筆者同意王作富教授的觀點(diǎn)，婦女的不反抗或者反抗不明顯不等于同意，明顯的反抗固然是認(rèn)定違背婦女意志的重要標(biāo)志，而在沒有反抗或者沒有明顯反抗的情況下，則應(yīng)具體分析原因，判斷當(dāng)時(shí)具體情況下婦女的真實(shí)心理。只有當(dāng)婦女是基于同意或者無所謂的心態(tài)而沒有反抗或沒有明顯反抗時(shí)，才可以認(rèn)定沒有違背婦女意志從而排除強(qiáng)奸犯罪，否則不能斷然認(rèn)定不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。 最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于當(dāng)前辦理強(qiáng)奸案件中具體應(yīng)用法律的若干問題的解答》第1條第四款規(guī)定：“認(rèn)定強(qiáng)奸罪不能以被害婦女有無反抗表示作為必要條件。對婦女未作反抗表示，或者反抗表示不明顯的，要具體分析，精心區(qū)別?！惫P者認(rèn)為，雖然該司法解釋已于2013年以“刑法及相關(guān)司法解釋已有新規(guī)定”為由被廢止，但至今尚未有與該款規(guī)定相沖突的新規(guī)定，鑒于其仍具有合理性，其基本精神可參考適用。強(qiáng)奸罪的主體是14周歲以上具有刑事責(zé)任能力的男子，主觀方面表現(xiàn)為故意，由于這兩方面構(gòu)成要件分歧不大，這里不再贅述。

三、案例分析

筆者認(rèn)為，上述兩則案例存在相同的爭議點(diǎn)，即如何判斷是否違背被害人意志的問題，而司法實(shí)踐中往往通過被害人是否反抗來證明這一問題，有些案件被害婦女性格堅(jiān)強(qiáng)、勇敢、寧死不屈，往往遭到嫌疑人的毆打致身體多處傷痕，這樣較為容易證明違背了婦女意志，但是有的案件被害婦女性格軟弱，或者礙于臉面，再或者與嫌疑人存在上下級、師生、教養(yǎng)等關(guān)系，不敢聲張，只好忍辱為奸，此類案件被害婦女要么反抗不明顯，要么不反抗，如果據(jù)此判斷未違背婦女意志，顯然不合常理，也無法被廣大民眾接受。對這一問題的分析，應(yīng)當(dāng)首先弄清強(qiáng)奸罪的保護(hù)客體，如前文所述，保護(hù)婦女對與之不具有婚姻關(guān)系的男子拒絕發(fā)生性交的權(quán)利，客觀方面表現(xiàn)為違背婦女意志而與婦女發(fā)生性交的行為，簡言之，判斷強(qiáng)奸行為要從保護(hù)婦女權(quán)利的角度分析行為是否違背婦女意志，而是否違背婦女意志是主觀要素，需要結(jié)合一系列客觀證據(jù)進(jìn)行推斷。這些客觀證據(jù)包括雙方的年齡、職業(yè)、社會評價(jià)等基本信息，雙方的關(guān)系、相識時(shí)間和程度，案發(fā)前、中、后雙方行為表現(xiàn)，報(bào)警時(shí)間，到案后陳述情況等。舉例言之，案例一中，雖然雙方較為相識，且多次發(fā)生性關(guān)系，但這些證據(jù)無法證實(shí)該次性行為出于被害婦女自愿，通過其他證據(jù)，案發(fā)過程中雙方所在包間內(nèi)有被害人呼喊聲音，案發(fā)后被害人跑到樓道呼救等可以證實(shí)被害人在此期間有異常行為，結(jié)合DNA鑒定、被害人陳述具有一定合理性，考慮到強(qiáng)奸罪的保護(hù)客體，可以認(rèn)定嫌疑人的行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪?；谕瑯拥乃悸?，案例二中，根據(jù)客觀證據(jù)，被害人年齡、性格、社會評價(jià)、職業(yè)等信息，其被雇傭時(shí)間較短，雙方通過中介公司認(rèn)識且相識時(shí)間較短、DNA鑒定等，結(jié)合被害人陳述情況較為合理，可以認(rèn)定嫌疑人的行為構(gòu)成強(qiáng)奸罪。

注釋：

王作富.刑法分則實(shí)務(wù)研究.北京：中國方正出版社.2013.754-756.