公司章程設(shè)立中保護(hù)中小股東權(quán)益初研

戴海鶯

福建順濟(jì)律師事務(wù)所，福建 泉州 362000

公司章程設(shè)立中保護(hù)中小股東權(quán)益初研

戴海鶯

福建順濟(jì)律師事務(wù)所，福建 泉州 362000

本文列舉了大股東侵犯中小股東的常見手段，指出公司章程設(shè)立是保護(hù)中小股東權(quán)益的有效平臺(tái)，并提出公司章程設(shè)立中保護(hù)中小股東權(quán)益的七種方法。

中小股東；章程；權(quán)益保護(hù)

市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，公司大股東與中小股東存在同舟共濟(jì)緊密協(xié)作關(guān)系，但亦存在沖突博弈關(guān)系，大股東往往利用自己“優(yōu)勢(shì)地位”來侵害小股東合法利益，有限責(zé)任公司中小股東權(quán)益受損的情況比股份公司、上市公司更有過之而無不及。隨著中小股東法律意識(shí)及維權(quán)意識(shí)的提高，關(guān)于中小股東權(quán)益如何保護(hù)的問題也成為日益凸顯的重要課題。本文就公司章程設(shè)立中如何保護(hù)中小股東權(quán)益作初步研究。

一、大股東侵犯中小股東通常的表現(xiàn)方式

大股東侵害中小股東利益十分常見，表現(xiàn)的形式也是各種各樣。通常看到的表現(xiàn)方式有下列四種：

(一)非法轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，隱蔽地分配盈余

公司可能通過表面合法的合同將公司財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移，而這種合同掩蓋下的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移將會(huì)按照一些絕對(duì)控股股東的意志進(jìn)行，并由大股東指定的主體得到特殊利益。比如通過授權(quán)許可合同，將公司某一有價(jià)值的權(quán)利以極低的代價(jià)(甚至實(shí)質(zhì)無償)的方式讓渡給大股東指定之主體，從而達(dá)到非法轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的目的；比如用公司的資金為大股東提供優(yōu)惠貸款，或高價(jià)租用其財(cái)產(chǎn)。

(二)設(shè)定大大低于或大大高于市場(chǎng)價(jià)值的成本

如，不合理地向一些高管或大股東指定的人員支付高額工資和特殊福利；購(gòu)買高檔轎車；裝修豪華辦公場(chǎng)所等。

(三)通過所獲取的信息取得特別收益

大股東在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中可以直接接觸到內(nèi)幕信息，并且可以暗中利用所獲取的內(nèi)幕信息進(jìn)行排他性交易，損害中小股東利益。

(四)隨意的修改公司章程及任免公司任職結(jié)構(gòu)，達(dá)到進(jìn)一步實(shí)際控制的目的

依照公司法，達(dá)到一定比例的多數(shù)票就可以對(duì)公司的章程進(jìn)行修改，或者改變公司的人事任免，安排任免任職人員直接操控公司。

二、合理的公司章程是保護(hù)中小股東權(quán)益的有效平臺(tái)

《公司法》第二十三條規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，需股東共同制訂公司章程。珍惜公司設(shè)立之初簽訂公司章程所遵循的“多方一致”原則，通過公司章程這一有效平臺(tái)進(jìn)行事前設(shè)防。

相對(duì)于有限責(zé)任公司，公司法第二十三條第三款明確規(guī)定“股東共同制定公司章程”，即最初章程的設(shè)立需要全體股東簽字通過，章程是股東們通過相互商討及相互權(quán)衡選擇的結(jié)果，可以體現(xiàn)各股東進(jìn)行博弈后利益最大化的安排。公司章程作為公司的最高憲法，中小股東應(yīng)對(duì)其加以了解并對(duì)其訂立加以重視，用足公司設(shè)立之初的“多方一致”的原則。公司章程作為公司的自治法，其在不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的前提下，其訂立、修改、在內(nèi)容的確定上，股東均具有充分的自由。鑒于有限公司的人合性特征，其章程的內(nèi)容比股份有限公司具有更大的自由性，只要股東意思表示真實(shí)，不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，即對(duì)所有股東及公司的高管人員發(fā)生效力，公司法作為示范性合同文本，只要非強(qiáng)制性規(guī)定，有限公司章程均可修改而無所忌?；诖?，中小股東在訂立公司章程時(shí)，應(yīng)充分利用此機(jī)會(huì)，與大股東進(jìn)行協(xié)商，盡可能爭(zhēng)取對(duì)自已有利的權(quán)利。雖然，章程的制訂和通過，是各方妥協(xié)的結(jié)果，與股權(quán)比例有直接關(guān)系，但中小股東必須明確的是，哪些事項(xiàng)如果不進(jìn)行事先約定或限制，可能帶來的后果，以決定自已是否成為該公司股東。

三、公司章程設(shè)立中保護(hù)中小股東權(quán)益方法之我見

(一)提高中小股東參與機(jī)會(huì)

對(duì)于股東大會(huì)召集、請(qǐng)求、主持等方面權(quán)利的提出，按照我國(guó)公司法需要超過10%股權(quán)比例方可行使，這個(gè)10%的起點(diǎn)，使得很大一部份有限公司中小股東在事實(shí)上無法主動(dòng)行使參與權(quán)，因此低于10%持股比例的股東，在章程設(shè)立的時(shí)候完全可以在章程里約定針對(duì)一些事項(xiàng)在低于10%持股比例的股東同樣可以提出召集、請(qǐng)求召開股東大會(huì)等。因此，可以通過章程約定方式調(diào)整臨時(shí)股東會(huì)召集請(qǐng)求權(quán)規(guī)定的持股比例，適當(dāng)降低股東在股東大會(huì)召集、請(qǐng)求、主持等方面權(quán)利的提出時(shí)所要求的持股比例，從而提高中小股東的參與機(jī)會(huì)。

(二)建立強(qiáng)制分紅制度

對(duì)于中小股東而言，由于不具有對(duì)公司的控制權(quán)，因此其最大的權(quán)益體現(xiàn)在能否獲得公司的穩(wěn)定回報(bào)。如果公司有利潤(rùn)而不分配，就會(huì)致使中小股東的預(yù)期權(quán)益無法實(shí)現(xiàn)。因此，應(yīng)當(dāng)章程約定強(qiáng)制分紅條款，例如：公司利潤(rùn)分配注重對(duì)股東合理的投資回報(bào)，利潤(rùn)分配政策保持連續(xù)性和穩(wěn)定性。在公司當(dāng)年實(shí)現(xiàn)盈利時(shí)，公司董事會(huì)應(yīng)根據(jù)公司的具體經(jīng)營(yíng)情況和市場(chǎng)環(huán)境，制定利潤(rùn)分配預(yù)案報(bào)股東會(huì)批準(zhǔn)。原則上公司每年分配的利潤(rùn)不低于當(dāng)年實(shí)現(xiàn)的可分配利潤(rùn)的20%；并且約定一定會(huì)計(jì)年度內(nèi)最低利潤(rùn)分配比例。

(三)適當(dāng)限制大股東或控股股東的表決權(quán)

《公司法》第十六條雖然在公司向第三方主體進(jìn)行投資或者為第三方提供擔(dān)保的事項(xiàng)上，對(duì)股東表決權(quán)進(jìn)行了必要限制，但還有眾多其它存在利害沖突的事項(xiàng)無法通過法律的方式進(jìn)行一一設(shè)定。對(duì)此問題，完全可以利用章程進(jìn)行明確約定，包括關(guān)聯(lián)交易中，大股東表決權(quán)的限制或回避，包括母子公司之間相互表決的限制或回避等。對(duì)于應(yīng)當(dāng)回避而未回避給中小股東或其他利益關(guān)系人造成重大損失的關(guān)聯(lián)交易，可以約定有關(guān)當(dāng)事人可以以其形式上或程序上存在瑕疵請(qǐng)求撤銷決議或者要求賠償。對(duì)于形式合法，但顯失公平的關(guān)聯(lián)交易，當(dāng)事人也可以向法院申請(qǐng)撤銷。

(四)從嚴(yán)限制大股東的章程修訂權(quán)

最初章程的設(shè)立需要全體股東簽字通過，章程是股東們通過相互商討及相互權(quán)衡選擇的結(jié)果，但后續(xù)章程的修改與初始章程的制定情形有很大不同。雖然《公司法》第二十二條規(guī)定對(duì)違反公司章程的決議，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷，但《公司法》同時(shí)規(guī)定，經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，股東會(huì)會(huì)議即可作出修改公司章程的決議，這就使得公司法二十二條的規(guī)定被架空。因?yàn)槿绻鳛橐罁?jù)的章程可以被控股股東按照其意志隨意進(jìn)行修改的話，那么小股東想依據(jù)章程進(jìn)行撤銷的渠道在事實(shí)上也就無法通行，為了避免這種情形，在設(shè)定初始章程時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)大股東的章程修訂權(quán)進(jìn)行必要限制。

(五)明確中小股東獲取公司信息范圍

股東的知情權(quán)是行使其他權(quán)利的前提條件，因此讓中小股東了解公司運(yùn)作必須賦予其知情權(quán)。根據(jù)《公司法》第三十三規(guī)定股東有權(quán)查閱和復(fù)印公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。但是財(cái)務(wù)報(bào)告畢竟不是原始憑據(jù)，僅僅通過查閱對(duì)外的會(huì)計(jì)報(bào)告并無法直接對(duì)公司是否存在侵害中小股東行為作出判斷，對(duì)于中小股東而言，可接觸的原始資料越多就越能更充分的看到公司真實(shí)信息。因此可考慮在章程中約定，凡是能夠反映公司財(cái)務(wù)與經(jīng)營(yíng)管理現(xiàn)狀的會(huì)計(jì)帳簿以及制作會(huì)計(jì)(含會(huì)計(jì)原始憑證、傳票、合同書、納稅申報(bào)表、電文等)，包括公司高層的會(huì)議記錄等均屬于查閱范圍，使得公司運(yùn)營(yíng)狀況受到中小股東的監(jiān)督。

(六)明確公司解散的請(qǐng)求權(quán)

《公司法》第一百八十二條規(guī)定公司發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)經(jīng)營(yíng)會(huì)使股東利益受到重大損失時(shí)，持有百分之十以上的股東要以要求人民法院解散公司。為了提高可操作性，在章程中要明確應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定達(dá)到該條款條件，如連續(xù)多少年連續(xù)虧損達(dá)多少可認(rèn)定為經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，經(jīng)協(xié)商不能解決即可認(rèn)定通過其它途徑不能解決等。

(七)明確異議股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的行使方式

根據(jù)《公司法》第七十四條：“有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：(一)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；(二)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；(三)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的?！盵1]當(dāng)股東大會(huì)被少數(shù)控股股東所操縱而中小股東認(rèn)為影響自身的利益而又無法表達(dá)自己的意志時(shí)，中小股東可以要求公司以合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)，從而退出在公司的投資，保全自己的利益。作為中小股東可考慮擴(kuò)大異議股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的行使范圍，對(duì)持股中出現(xiàn)的想要退股的情形進(jìn)行事先的約定，約定出現(xiàn)大股東嚴(yán)重?fù)p害小股東利益、出現(xiàn)公司僵局或小股東無法實(shí)現(xiàn)參股目的的、出現(xiàn)長(zhǎng)期不分紅的、發(fā)現(xiàn)擅自對(duì)外借款融資等情形，大股東必須在規(guī)定期限內(nèi)以事先約定的價(jià)格(或經(jīng)約定的評(píng)估機(jī)構(gòu)所評(píng)估的價(jià)格)購(gòu)買小股東股權(quán)；對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的認(rèn)定方式事先進(jìn)行設(shè)定，包括事先對(duì)評(píng)估機(jī)構(gòu)乃至評(píng)估方法作出安排，包括或者對(duì)一些公司的資產(chǎn)價(jià)格評(píng)估方式進(jìn)行事前的約定等，使得回購(gòu)權(quán)在行使時(shí)具備更高的現(xiàn)實(shí)可操作性。

[1]<中華人民共和國(guó)公司法>，由全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)于2013年12月28日發(fā)布的現(xiàn)行最新公司法.

D922.291.91；D926.21

：A

：2095-4379-(2017)26-0163-02

戴海鶯(1979-)，女，漢族，福建泉州人，法律碩士，福建順濟(jì)律師事務(wù)所，律師，合伙人，副主任，研究方向：民商法。