網(wǎng)絡(luò)“空間化”的時代演變與刑法對策

包雙雙

浙江省金華市人民檢察院，浙江 金華 321017

網(wǎng)絡(luò)“空間化”的時代演變與刑法對策

包雙雙

浙江省金華市人民檢察院，浙江 金華 321017

隨著信息技術(shù)的不斷發(fā)展，信息網(wǎng)絡(luò)對人們?nèi)粘Ｉ畹挠绊懞蜐B透程度日益加深，許多不法分子利用網(wǎng)絡(luò)的空間化和虛擬化開始進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)犯罪，這對于刑法的約束是一項艱巨的挑戰(zhàn)。本文將對網(wǎng)絡(luò)空間化的時代演變角度進(jìn)行分析，并充分介紹網(wǎng)絡(luò)空間化發(fā)展過程中與刑法之間的深刻關(guān)系，同時借由網(wǎng)絡(luò)信息的特征，試歸納出刑法在面對網(wǎng)絡(luò)虛擬犯罪時所應(yīng)采取的相關(guān)對策。

信息技術(shù)；虛擬犯罪；空間化演變；法治建設(shè)

信息安全在網(wǎng)絡(luò)高度發(fā)展的現(xiàn)時代已經(jīng)成為法律層面不可規(guī)避的話題。隨著時代的進(jìn)步，網(wǎng)絡(luò)的共享性逐漸增強(qiáng)，個人隱私信息在網(wǎng)絡(luò)的大環(huán)境當(dāng)中逐漸變得透明，恰是如此，才使得不法分子利用網(wǎng)絡(luò)從事犯罪活動的現(xiàn)象越發(fā)猖獗。在社會新聞當(dāng)中，不法分子利用網(wǎng)絡(luò)獲取個人信息從事詐騙，已經(jīng)屢見不鮮。我國刑法在面對網(wǎng)絡(luò)發(fā)展時該采取何種應(yīng)對措施，是每一個社會公民所主要關(guān)心的問題。

一、網(wǎng)絡(luò)“空間化”的時代演變

(一)網(wǎng)絡(luò)起步階段

我國網(wǎng)絡(luò)的起步相較于其他發(fā)達(dá)國家為晚，1990年代是我國互聯(lián)網(wǎng)早期的發(fā)展時代，當(dāng)時的互聯(lián)網(wǎng)和電子計算機(jī)技術(shù)的主要面向還相對局限，在個人PC出現(xiàn)之前，網(wǎng)絡(luò)主要服務(wù)與部分大中型的企業(yè)，在這一時期，網(wǎng)絡(luò)空間化的發(fā)展相對緩慢，網(wǎng)絡(luò)犯罪尚停留在相對初級的階段。例如1997年刑法中對于網(wǎng)絡(luò)犯罪提出規(guī)定，指利用非法手段侵入計算機(jī)系統(tǒng)便可認(rèn)定為犯罪行為。這表明在這一時期，刑法對于互聯(lián)網(wǎng)的認(rèn)知和互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展程度相關(guān)，互聯(lián)網(wǎng)犯罪也只被界定在“計算機(jī)犯罪”這一個具體的層面當(dāng)中[1]。

(二)網(wǎng)絡(luò)空間屬性確定階段

隨著時代的發(fā)展和科技的進(jìn)步，個人PC于21世紀(jì)初逐漸成為主流，并成為網(wǎng)絡(luò)空間化發(fā)展的重要推動力。網(wǎng)絡(luò)技術(shù)開始為普通大眾服務(wù)，網(wǎng)絡(luò)使用的主體也悄然發(fā)生了變更。在這一時期，刑法對于網(wǎng)絡(luò)犯罪的態(tài)度和界定開始有了轉(zhuǎn)變，早在起步階段，就有臺灣的法學(xué)學(xué)者認(rèn)為，計算機(jī)犯罪的認(rèn)定方式存在一定的局限，對于網(wǎng)絡(luò)犯罪行為的判定應(yīng)當(dāng)依照網(wǎng)絡(luò)安全和傷害影響，而單純的侵入計算機(jī)并未對網(wǎng)絡(luò)安全造成嚴(yán)重影響及后果，是一種相對行為。雖然在這一時期，兩種法學(xué)觀點都存在一定的局限性，但是在刑法的修訂過程中，還是認(rèn)真聽取了這一意見，將法律解釋的重點向網(wǎng)絡(luò)安全問題進(jìn)行轉(zhuǎn)移，同時，在面對互聯(lián)網(wǎng)主體轉(zhuǎn)變的大環(huán)境中，刑法也對在網(wǎng)絡(luò)上公然捏造事實、損害他人名譽(yù)的行為進(jìn)行犯罪認(rèn)定。

(三)三網(wǎng)融合階段

隨著新時代的來臨，三網(wǎng)融合階段中互聯(lián)網(wǎng)與物聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、云計算等技術(shù)相互融合，使得網(wǎng)絡(luò)更加貼近人們的生活，成為了與人們生活息息相關(guān)的技術(shù)。這標(biāo)志著網(wǎng)絡(luò)的空間化正式形成。但是在網(wǎng)絡(luò)為人們生活提供便利的同時，各種網(wǎng)絡(luò)問題因網(wǎng)絡(luò)所具備的虛擬性特征被再次提出。以網(wǎng)絡(luò)信息安全為例，在互聯(lián)網(wǎng)當(dāng)中，用戶的個人信息很容易遭到竊取和盜用，并被不法分子使用，成為其從事不法活動的重要工具。因此在刑法的發(fā)展和修訂中，主要是針對現(xiàn)實情況進(jìn)行的擴(kuò)張性解釋。在2010年，最高人民法院、最高人民檢察院與公安部就依據(jù)刑法內(nèi)容聯(lián)合互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端，對網(wǎng)絡(luò)賭博等違法行為進(jìn)行認(rèn)定，同時認(rèn)定傳播賭博視頻也屬于網(wǎng)絡(luò)賭博的一部分。

二、網(wǎng)絡(luò)空間化的現(xiàn)實困境

(一)網(wǎng)絡(luò)空間化存在監(jiān)管漏洞

網(wǎng)絡(luò)空間化作為網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的應(yīng)用，是科技發(fā)展取得突出成果的代表，它在方便了人們?nèi)粘Ｉ畹耐瑫r，也為不良信息的流傳提供了場景。針對以網(wǎng)絡(luò)病毒為主的網(wǎng)絡(luò)不良信息，目前的法律監(jiān)管仍然十分欠缺。網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的突飛猛進(jìn)也使得監(jiān)管工作困難重重。

(二)網(wǎng)絡(luò)空間化的犯罪取證困難

在前文的分析當(dāng)中可以看出，隨著網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)的空間化和滲透性逐漸顯現(xiàn)了出來，并作為重要的生活內(nèi)容存在于人們的生活當(dāng)中。與此同時，網(wǎng)絡(luò)的虛擬性和便捷性也使得網(wǎng)絡(luò)成為犯罪分子的溫床，犯罪分子往往依靠網(wǎng)絡(luò)手段竊取網(wǎng)絡(luò)用戶的個人信息，從事非法活動。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，虛擬的特點使得網(wǎng)絡(luò)犯罪的成本逐漸降低，同時網(wǎng)絡(luò)犯罪取證的困難程度逐漸提高，在網(wǎng)絡(luò)犯罪中，法律需要對犯罪者進(jìn)行追尋困難十分巨大，例如偽基站、偽IP等技術(shù)手段的應(yīng)用，使得網(wǎng)絡(luò)犯罪者隱匿得更深，更難以被發(fā)現(xiàn)。

(三)網(wǎng)絡(luò)空間化的刑法視域反思

在傳統(tǒng)法律因技術(shù)發(fā)展和時代進(jìn)步轉(zhuǎn)型的過程中，網(wǎng)絡(luò)空間化的發(fā)展并得到刑事法的賦予和認(rèn)可是中外在網(wǎng)絡(luò)信息時代所共同面對的問題。網(wǎng)絡(luò)空間化作為網(wǎng)絡(luò)屬性的延伸，其本質(zhì)還是工具。網(wǎng)絡(luò)在進(jìn)行信息傳輸和媒介作用的同時，想要趨于社會化和高度法制化，需要通過現(xiàn)實基礎(chǔ)的方式體現(xiàn)其存在。而法律建設(shè)給予網(wǎng)絡(luò)空間化良性發(fā)展的土壤，使其更好地發(fā)揮積極作用。

三、刑法面對網(wǎng)絡(luò)空間化所應(yīng)采取的對策

網(wǎng)絡(luò)信息的安全與保護(hù)是刑法目前所應(yīng)面對的重要問題。針對網(wǎng)絡(luò)信息維護(hù)，本文提出以下幾點建議。

(一)刑法應(yīng)建立信息安全保障體系

首先，面對網(wǎng)絡(luò)發(fā)展，刑法在法律層面不應(yīng)該采取“堵”的方式，而是應(yīng)該針對具體的網(wǎng)絡(luò)信息安全建立起一套完整的安全保障體系。例如刑法可以利用技術(shù)手段對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境當(dāng)中信息安全所面臨的如可靠性、保密性、完整性進(jìn)行全面保護(hù)。其中可靠性保護(hù)時根據(jù)計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)硬件物理破壞的危害進(jìn)行法律的解釋，并通過具體條款進(jìn)行定罪處罰；如物理破壞造成他人財產(chǎn)損失、侵犯他人網(wǎng)絡(luò)安全、意圖他人財產(chǎn)權(quán)等，都可以進(jìn)行有罪認(rèn)定。保密性則是指網(wǎng)絡(luò)信息未經(jīng)授權(quán)在非授權(quán)下獲取用戶信息的行為。我國刑法目前在第252條、253條、282條等具體條款當(dāng)中都已有明確規(guī)定，無論是個人通信的自由遭受侵犯還是國家機(jī)密竊取，都已具備完整的法律解釋；完整性則是網(wǎng)絡(luò)信息在未經(jīng)授權(quán)時不能進(jìn)行特性改變。對于計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)來說，信息系統(tǒng)十分龐大，同時具有覆蓋面廣、可依賴性強(qiáng)的特點，因此完整性遭到破壞可能導(dǎo)致嚴(yán)重的后果，造成一定的社會危害。因此刑法需要針對這一層面進(jìn)行計算機(jī)信息系統(tǒng)保護(hù)方面的規(guī)定。

(二)對網(wǎng)絡(luò)危害進(jìn)行犯罪化考察

對于網(wǎng)絡(luò)當(dāng)中存在的不安全因素，刑法也需要肩負(fù)起沉重的責(zé)任，對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境進(jìn)行檢查，同時要具備犯罪化的刑法考察。對于網(wǎng)絡(luò)安全的不安全因素，在現(xiàn)階段主要集中在網(wǎng)絡(luò)黑客、網(wǎng)絡(luò)色情、網(wǎng)絡(luò)詐騙等幾個方面。在面對網(wǎng)絡(luò)黑客時，刑法需要具備寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，將犯罪懲處和犯罪預(yù)防進(jìn)行融合，同時還要對黑客技術(shù)狂熱者進(jìn)行正確引導(dǎo)，對主觀惡性較深的黑客實行堅決打擊；網(wǎng)絡(luò)色情的傳播同樣是網(wǎng)絡(luò)不安全因素之一，刑法在面對網(wǎng)絡(luò)色情時，應(yīng)當(dāng)遵循法律控制的基本原則，在控制時保持謙抑性，同時對網(wǎng)絡(luò)中性犯罪實行嚴(yán)格管控，并予以懲處；網(wǎng)絡(luò)詐騙是目前網(wǎng)絡(luò)環(huán)境當(dāng)中對網(wǎng)絡(luò)用戶和法治環(huán)境影響最為巨大的不安全因素，刑法在面對網(wǎng)絡(luò)詐騙的監(jiān)管過程中上存在一定的漏洞，例如網(wǎng)站域名的注冊和管理、信息詐騙行政法規(guī)不統(tǒng)一、網(wǎng)絡(luò)虛擬特性導(dǎo)致執(zhí)法困難等等，都是目前刑法亟待解決的主要問題[2]。

(三)信息安全立法建議

首先針對互聯(lián)網(wǎng)信息管理的混亂特性，應(yīng)當(dāng)制定一部專門關(guān)于信息安全的信息安全統(tǒng)一法，用法律形式對網(wǎng)絡(luò)信息管理進(jìn)行約束，同時以刑法作為母法框架，實現(xiàn)行政、民事、形式處罰的高度統(tǒng)一，對法律責(zé)任的追究、犯罪行為的認(rèn)定和量刑都要予以強(qiáng)化，同時圍繞網(wǎng)絡(luò)安全這一客體，制定出知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)、網(wǎng)絡(luò)信息獲取、跨國數(shù)據(jù)流動等立法框架，使網(wǎng)絡(luò)信息在監(jiān)管下平穩(wěn)有序。

四、結(jié)論

綜上所述，在面對現(xiàn)代互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)高速發(fā)展和網(wǎng)絡(luò)空間化形成的大背景下，刑法需要作出相應(yīng)的對策，來盡量避免因網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管不力所造成的安全和財產(chǎn)損失，不給不法分子可乘之機(jī)。本文認(rèn)為，刑法的監(jiān)管需要從網(wǎng)絡(luò)信息維護(hù)的角度開展，通過信息的合理管控、技術(shù)手段的不斷升級和對違法行為的犯罪化考察，使得犯罪行為無所遁形，還給人們一個公平干凈的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境。

[1]李夏平.網(wǎng)絡(luò)“空間化”的時代演變與刑法對策初探[J].赤子(上中旬)，2017(04)：195.[2017-08-18].

[2]趙文勝.論信息安全的刑法保障[D].武漢大學(xué)，2014.

D924.3；G206

A

2095-4379-(2017)31-0178-02