我國金融控股集團的特殊風(fēng)險及其法律防范機制*

林璐穎

西南交通大學(xué)公共管理與政法學(xué)院，四川 成都 610007

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我國金融控股集團的特殊風(fēng)險及其法律防范機制*

林璐穎

西南交通大學(xué)公共管理與政法學(xué)院，四川 成都 610007

目前，我國金融市場衍生出大量選擇以金融控股模式運作的金融機構(gòu)。雖然該模式存在大量的市場優(yōu)勢，但隨著金融控股集團模式的不斷發(fā)展，其產(chǎn)生的風(fēng)險也對金融市場造成了相對的影響。所以分析金融控股集團模式下所產(chǎn)生的特殊風(fēng)險，對金融控股集團實現(xiàn)有力的監(jiān)管及建立一套有效的法律防御機制對當(dāng)下我國金融控股集團乃至金融市場的發(fā)展而言至關(guān)重要。

金融控股集團；運作風(fēng)險；監(jiān)管模式；防范機制

一、金融控股集團的定義

依據(jù)國際上三大金融監(jiān)管部門于1999年2月聯(lián)合發(fā)布的解釋，金融控股公司意味著“在同一控制權(quán)下，所屬的受監(jiān)管實體至少明顯地在從事兩種以上的銀行、證券和保險業(yè)務(wù)，并且每類業(yè)務(wù)的資本要求不同”。金融控股公司的成長在市場中存在著金融控股集團化這一廣泛性的現(xiàn)象，即金融控股公司以追求資本運作最優(yōu)化、資本收益最大化的資本運作模式為金融實體組織實現(xiàn)綜合經(jīng)營。

根據(jù)我國現(xiàn)行金融市場的運營情況，對金融控股公司的類型主要劃分為以下三種：一是經(jīng)營型控股公司，即控股母公司不僅負(fù)責(zé)運作專門的金融業(yè)務(wù)，同時控股下屬的金融機構(gòu)，可謂身兼兩職。二是純粹型的控股公司，控股母公司無需運營專門的業(yè)務(wù)，而是掌握了對下屬金融機構(gòu)的控股權(quán)；純粹型的控股公司又因為投資主體的差異分為三類，一是由政府部門出資投入運營，第二是由工商企業(yè)出資成立，第三是企業(yè)經(jīng)過對原股權(quán)形式的合并、整改演變而成，如平安保險集團等。

二、國外發(fā)展

當(dāng)下，放眼全球，諸多大型金融機構(gòu)之所以轉(zhuǎn)變?yōu)榻鹑诳毓晒灸Ｊ?，背后不僅包括了市場競爭的推動、國內(nèi)外金融市場一體化的趨勢、金融制度創(chuàng)新，還有金融技術(shù)的進(jìn)步及管理模式的開放等因素。鑒于各國現(xiàn)金融市場背景以及現(xiàn)存金融體制的不同，處于不同地域的金融控股公司也存在大量的差異。以下大致介紹目前在世界范圍內(nèi)具有代表性意義的金融控股公司模式。

美國的金融控股公司的發(fā)展進(jìn)程充滿了曲折，政府為應(yīng)對金融市場的劇變出臺了一系列相應(yīng)的法律法規(guī)。其中尤以1999年11月通過的《金融服務(wù)現(xiàn)代化法案》為代表，它取消了混業(yè)經(jīng)營的禁令，正式承認(rèn)了金融控股公司在美國的法律地位。自此，美國金融控股公司的發(fā)展逐漸步入正軌?？毓赡腹驹诓回?fù)責(zé)具體的金融業(yè)務(wù)的條件下，對負(fù)責(zé)銀行、證券、保險以及其他金融業(yè)務(wù)的子公司通過設(shè)立防火墻進(jìn)行管理，這限制不同業(yè)務(wù)部門間的關(guān)聯(lián)程度，減低公司因業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)性而產(chǎn)生的風(fēng)險，使子公司在各自業(yè)務(wù)領(lǐng)域內(nèi)相對獨立地運營。同時，母公司還掌握著集團重大的投資決策權(quán)，始終處于金融控股集團的中心地位。

德國金融控股公司模式是經(jīng)營型金融控股公司，被稱為全能銀行模式。不同于美國金融控股集團內(nèi)存在多個法人主體的情形德國的金融控股公司的法人主體僅僅是單一的商業(yè)銀行，并通過設(shè)立經(jīng)營著不同金融業(yè)務(wù)的部門，形成了將銀行和非銀行業(yè)務(wù)如信托、證券等結(jié)合的機構(gòu)。除了具備經(jīng)營全方位金融業(yè)務(wù)的權(quán)能之外，它還涉及到投資非金融領(lǐng)域，通過出資持股如農(nóng)業(yè)、商業(yè)、交通等實體行業(yè)。

不同于歐美金融控股公司以市場驅(qū)動為發(fā)展因素日本的金融控股集團化的發(fā)展是由其政府主導(dǎo)形成的。但通過近幾年實施金融改革，整合金融資源等一系列活現(xiàn)其下屬國內(nèi)外分支行主要負(fù)責(zé)日本大型銀行的非傳統(tǒng)業(yè)務(wù)，由國內(nèi)外眾多分支行對如銀行業(yè)務(wù)，以及證券和信托等衍生業(yè)務(wù)進(jìn)行交叉經(jīng)營，共同管理。資金流動的靈活性也因為各業(yè)務(wù)在分支機構(gòu)的內(nèi)部相關(guān)聯(lián)而得到大大提高。

通過了解國外金融控股集團的發(fā)展進(jìn)程不難發(fā)現(xiàn)各國無不例外地經(jīng)歷了由分業(yè)經(jīng)營到混業(yè)經(jīng)營這一過程的轉(zhuǎn)變。即使是在國家政策存在阻礙、變動的等不確定因素下。以上三個發(fā)達(dá)國家的金融控股公司的發(fā)展模式雖存在著一定的發(fā)展優(yōu)勢值得學(xué)習(xí)，但也潛藏著不容忽視的弊端，需要我國金融行業(yè)不斷從中反思與改進(jìn)。

三、我國金融控股集團的展望

近幾年，在WTO體制的推動下，我國不斷提高金融業(yè)市場的開放程度。但我國仍實行分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管的金融法律體制在混業(yè)經(jīng)營的國際趨勢下已舉步維艱。為滿足國內(nèi)金融市場的效益追求和響應(yīng)全球金融機構(gòu)的競爭、共生效應(yīng)，我國金融控股公司也明顯表現(xiàn)出由分業(yè)經(jīng)營轉(zhuǎn)向混業(yè)經(jīng)營的傾向，以金融控股公司為代表的混業(yè)經(jīng)營模式在國內(nèi)并不少見。當(dāng)下，我國金融行業(yè)發(fā)展水平普遍不高，金融機構(gòu)規(guī)范機制缺失，金融市場法制建設(shè)不健全的情況下，金融控股集團的發(fā)展面臨著不少挑戰(zhàn)。就監(jiān)管方面而言，總體呈現(xiàn)出一種較為尷尬而混亂的狀態(tài)，同是金融控股公司卻被金融監(jiān)管當(dāng)局實行監(jiān)管制度的區(qū)別對待的現(xiàn)象屢見不鮮。針對金融控股公司的法律問題進(jìn)行深入研究將法律制度與我國金融市場實踐做到有機結(jié)合為我國金融控股集團發(fā)展所迫切需要的。

四、我國控股集團公司模式下的特殊風(fēng)險

(一)資本重復(fù)計算風(fēng)險

金融控股集團為了最大化實現(xiàn)資金利用率，會將同一資本同時投入于兩個或兩個以上的金融業(yè)務(wù)分支機構(gòu)。當(dāng)母公司向子公司進(jìn)行權(quán)益性的投資，于是這筆款項會同時重復(fù)計入總公司和子公司的資產(chǎn)負(fù)債表中，致使該金融控股集團資本金被重復(fù)計算。這是由金融控股公司自身的控股關(guān)系和管理機制所導(dǎo)致的。不僅是在母公司與子公司之間，子公司之間的業(yè)務(wù)往來與資金流通也會導(dǎo)致資本金被重復(fù)計算的現(xiàn)象。

資本的重復(fù)使用在放大所謂的“杠桿效應(yīng)”和“資本擴大器”效應(yīng)同時也帶來了極大的隱患。如果不能妥善處理資本金重復(fù)計算的問題，明確資本金在集團內(nèi)部內(nèi)最終的去向，它將引發(fā)一些不良后果，不但不能保障金融控股公司資本的充足率還嚴(yán)重限制了資本金的流動性，。這損害了金融業(yè)務(wù)操作的安全性與穩(wěn)定性；弱化了金融機構(gòu)應(yīng)對復(fù)雜多變的金融市場環(huán)境的反應(yīng)能力；降低了對高風(fēng)險的金融業(yè)務(wù)的承受能力。

(二)內(nèi)部關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險

1.利益沖突

金融控股集團利益沖突依據(jù)沖突的來源劃分為集團內(nèi)部利益沖突和外部利益沖突。發(fā)生在金融集團成員與金融業(yè)務(wù)的服務(wù)對象及監(jiān)管機構(gòu)之間的外部利益沖突往往與集團成員間存在的內(nèi)部利益沖突相互作用。由于金融控股集團經(jīng)營業(yè)務(wù)的多元化，組織部門的多樣化，各個部門或業(yè)務(wù)單位因經(jīng)營業(yè)務(wù)的關(guān)聯(lián)性而產(chǎn)生業(yè)務(wù)上的互動，在業(yè)務(wù)操作期間會因部門間經(jīng)營理念的不一致而出現(xiàn)矛盾，而各部門為了提高自身部門競爭力和獲取業(yè)務(wù)收益往往會不顧及他人或單位利益，最終間接地對公司造成損害。

2.不正當(dāng)交易

不正當(dāng)交易涉及外部與內(nèi)部。由于集團內(nèi)子公司的利益關(guān)聯(lián)性較強，所以就有可能出現(xiàn)集團各子公司內(nèi)部利用信息共享而獲取更高業(yè)務(wù)利潤、子公司之間進(jìn)行內(nèi)幕交易、損害消費者利益的現(xiàn)象。除了上述的情形外，還包括了利用信息優(yōu)勢及市場力量，與顧客進(jìn)行的外部不正當(dāng)交易。

而新公司法也對此所做出了強制性規(guī)定也體現(xiàn)了我國法律的基本態(tài)度，即對嚴(yán)厲禁止不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易。我國日益頻繁的不公正關(guān)聯(lián)交易影響了金融市場健康的成長，嚴(yán)重侵犯了利益相關(guān)者的權(quán)益，損害了公司面向社會的聲譽，更有甚者危害到國家的財政運作。當(dāng)下我國法律迫切需要對關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行更多及時、有力的干預(yù)與規(guī)制。

(三)壟斷結(jié)構(gòu)風(fēng)險

由于商業(yè)、投資行和保險等多種銀行和非銀行金融業(yè)務(wù)的混業(yè)經(jīng)營模式。倚靠著企業(yè)在金融領(lǐng)域內(nèi)資本、規(guī)模、技術(shù)和人才等多種優(yōu)勢，金融控股集團占據(jù)了相當(dāng)大的市場份額，成為了金融體系中不可或缺的重要部分。這也導(dǎo)致金融控股公司可能產(chǎn)生行業(yè)壟斷現(xiàn)象。而壟斷模式在金融控股集團中一旦成立，所引發(fā)的多米諾效應(yīng)不僅涉及金融控股公司內(nèi)部，更有危及金融市場的可能。當(dāng)金融控股公司的風(fēng)險傳遞波及跨國金融機構(gòu)與全球金融市場時將產(chǎn)生系統(tǒng)性金融風(fēng)險甚至是世界性金融危機。

五、建立應(yīng)對風(fēng)險的有效法律機制

(一)有關(guān)立法工作的推進(jìn)

我國金融業(yè)實行嚴(yán)格的分業(yè)經(jīng)營始于1995年頒布實施《中華人民共和國商業(yè)銀行法》。其中明確規(guī)定了商業(yè)銀行在我國境內(nèi)不得向非銀行金融機構(gòu)和企業(yè)投資。近年來，隨著金融業(yè)務(wù)的拓寬，金融服務(wù)的多樣化，分業(yè)經(jīng)營的界限已有所突破，不同的金融機構(gòu)之間在相關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)上開始有了合作與創(chuàng)新。在金融分業(yè)監(jiān)管體制下，由分業(yè)經(jīng)營向混業(yè)經(jīng)營轉(zhuǎn)型的最佳路徑體現(xiàn)為設(shè)立控股公司，將控股公司作為資本運作平臺，進(jìn)而組建、運營新的子公司的來操作其他的金融業(yè)務(wù)，由控股公司持有證券、銀行、保險和其他金融資產(chǎn)的股權(quán)。為金融市場提供全方位、多功能的金融服務(wù)。

隨著《金融業(yè)發(fā)展和改革“十二五”規(guī)劃》的出臺，其肯定了我國金融市場的改革取得突破性進(jìn)展的同時也要求完善金融法律框架同時，文件明確提出：“引導(dǎo)具備條件的金融機構(gòu)在明確綜合經(jīng)營戰(zhàn)略、有效防范風(fēng)險的前提下，積極穩(wěn)妥開展綜合經(jīng)營試點?！辈⒐膭钊缰行偶瘓F公司和光大集團公司等金融市場巨頭加快改革腳步、規(guī)范行業(yè)發(fā)展。我國法律系統(tǒng)針對金融控股公司在市場的運作還未有提出有力而明確的法律依據(jù)，但也并無明文禁止金融控股公司的存在、總體上對于建立金融控股集團的態(tài)度較為明朗。我國的金融控股集團目前在法律邊緣地帶上逐漸發(fā)展起來，而有關(guān)它們的模式如何選擇、母公司能否直接經(jīng)營金融業(yè)務(wù)、怎樣規(guī)范集團與子公司之間的資本金重復(fù)計算等問題都有待日后一一解決。

目前，我們可以參考與借鑒國際上突破了分業(yè)經(jīng)營固有模式的國家所制定的有關(guān)金融行業(yè)混業(yè)經(jīng)營的規(guī)定。如美國的《金融服務(wù)現(xiàn)代化法案》、日本的《金融體系改革一攬子法法案》等。針對我國現(xiàn)階段金融控股集團化發(fā)展的特點，結(jié)合我國社會主義經(jīng)濟體制的背景，加強有關(guān)立法活動的開展，制定并實施一套真正適用我國金融市場行情的法律。

(二)法治監(jiān)管模式的選擇

我國的金融機構(gòu)還沒有實現(xiàn)真正的商業(yè)化經(jīng)營，國有產(chǎn)權(quán)使得其盈利性目標(biāo)很大程度上受制于政府的政策性目標(biāo)；其經(jīng)營風(fēng)險實際上大部分由政府承擔(dān)；政府干預(yù)較多，不能完全體現(xiàn)民主化、市場化。此外，我國金融機構(gòu)的經(jīng)營管理水平尚為落后，還未建立起完善的集團內(nèi)部規(guī)范制度，導(dǎo)致金融法律規(guī)章和約束機制往往“形同虛設(shè)”。對金融控股公司的監(jiān)管還不規(guī)范，具體表現(xiàn)在：監(jiān)管當(dāng)局對金融機構(gòu)的監(jiān)管仍以事后監(jiān)管為主，主要扮演被動的角色，不能實現(xiàn)超前的預(yù)警性；監(jiān)管手段和方式單一，沒有普及以防范和化解風(fēng)險為核心的審慎監(jiān)管理念；各監(jiān)管部門協(xié)調(diào)性較差。另外，金融監(jiān)管當(dāng)局有時監(jiān)管不嚴(yán)、執(zhí)法不力，容易造成金融機構(gòu)有法不依、無視金融風(fēng)險的投機行為。

1.監(jiān)管理念

對金融控股公司進(jìn)行有效監(jiān)管前提是必須先樹立良好的監(jiān)管理念。過去我國一直實行以業(yè)務(wù)控制為主的監(jiān)管理念，監(jiān)管行為直接干預(yù)到金融機構(gòu)的日常業(yè)務(wù)活動，監(jiān)管當(dāng)局忽視了金融機構(gòu)的經(jīng)營自主性這違背金融市場健康、自由發(fā)展的要求。我國必須轉(zhuǎn)變對金融控股公司的監(jiān)管理念，應(yīng)以風(fēng)險控制為主，業(yè)務(wù)監(jiān)控為輔。以風(fēng)險控制為主的監(jiān)管理念主要包括，首先要加強對宏觀金融風(fēng)險監(jiān)控方面的責(zé)任，通過市場競爭的自主性來控制風(fēng)險；重視金融機構(gòu)信息公開披露；接著，將對企業(yè)的激勵機制有機地引入將監(jiān)管手段中，在引導(dǎo)金融機構(gòu)獲取市場收益的同時，有效率地實現(xiàn)監(jiān)管目標(biāo)；再者，引導(dǎo)和督促金融機構(gòu)建立完善的內(nèi)部風(fēng)險控制體系，并通過對其經(jīng)營管理、資產(chǎn)質(zhì)量、等方面的分析研究，判斷其總體風(fēng)險狀況。對于我國金融控股集團的監(jiān)管治理、監(jiān)管部門需致力于做到符合國際發(fā)展的潮流，達(dá)到安全和效率的雙贏。

2.監(jiān)管模式

(1)完善市場準(zhǔn)入、退出的機制。從金融監(jiān)管的角度來看，市場準(zhǔn)入充當(dāng)著防范金融風(fēng)險的第一道防線，法定監(jiān)管部門制定一系列明確的準(zhǔn)入指標(biāo)作為金融控股公司設(shè)立的審查條件控股公司必須滿足取得市場主體資格的實體條件和程序條件。而我國金融市場則存在著對金融機構(gòu)的準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定不統(tǒng)一、準(zhǔn)入機制過于死板僵化、審批權(quán)分散的弊端。金融控股集團的市場準(zhǔn)入機制除了需明確金融控股公司初期已進(jìn)入市場的條件外還要涉及審核到金融控股公司集團化這一過程中所組建運營的新公司的入市資格。對申請成立金融控股公司的機構(gòu)在進(jìn)入市場時核查其資本總額及其計算方法、資本充足率及其計算方法、審查其基礎(chǔ)設(shè)施、財會制度和審計制度的健康狀況等。此外對于金融集團內(nèi)部高層人員的任職資格需進(jìn)行明確核查，要求金融控股公司的董事長、高級經(jīng)理和主要股東必須具備相應(yīng)的從業(yè)資格及良好的信用資格。

同樣的金融控股公司的風(fēng)險退出機制在金融市場的作用也不容忽視。高效率優(yōu)質(zhì)量的風(fēng)險退出機制應(yīng)遵循預(yù)防破產(chǎn)在前保護(hù)救濟在后的原則。對于進(jìn)入破產(chǎn)保護(hù)程序的公司應(yīng)配套及時、有效、適當(dāng)?shù)木戎桨概c清算方案。當(dāng)集團的經(jīng)營狀況不良時，工會應(yīng)充分發(fā)揮其協(xié)調(diào)作用提供相應(yīng)幫助，及時緩解公司資金運作的問題。

(2)完善公司法人格否認(rèn)制度。金融控股公司集團化的運作模式下，也就催生了控股公司利用、操控子公司和濫用公司人格的情形，從而導(dǎo)致公司資本顯著不足、法律義務(wù)的回避、侵權(quán)債務(wù)的產(chǎn)生、公司法人的虛設(shè)。如何在實踐中追究責(zé)任應(yīng)嚴(yán)格依據(jù)公司法中的規(guī)定，限制大股東為維護(hù)自身不正當(dāng)利益而濫用公司股東有限責(zé)任原則，引入公司法人格否認(rèn)理論。一旦發(fā)生金融控股公司濫用公司法人獨立地位，嚴(yán)重?fù)p害其他股東或者債權(quán)人利益、公司，應(yīng)當(dāng)依據(jù)公司章程明確控股股東的身份，強調(diào)股東的有限責(zé)任，運用法律手段追究其相應(yīng)的連帶責(zé)任。

(3)限制金融控股公司內(nèi)部的關(guān)聯(lián)交易。首先，為確保公司的交易安全，通過配套相應(yīng)的規(guī)章制度限定內(nèi)部交易的范圍，明確法律允許的內(nèi)部交易類型，它必須建立在正常的商業(yè)價值基礎(chǔ)上，且符合公允交易的條件；當(dāng)然一個個完善的內(nèi)部監(jiān)管機制必不可少這樣一來可大大提高關(guān)聯(lián)交易增加交易透明度。再次，如果出現(xiàn)集團內(nèi)部為了維護(hù)集體利益的需要而進(jìn)行不公平的關(guān)聯(lián)交易這種特殊情形時，需要采取事后救濟制度。不僅要追究相關(guān)責(zé)任人需承擔(dān)的連帶責(zé)任還要履行對利益受損方的賠償事項；另外，為防控潛在的不正當(dāng)內(nèi)部交易，監(jiān)管部門必須有效、及時地評價和監(jiān)督金融控股公司信息披露；最終，利用高滲透性的防火墻制度，嚴(yán)厲禁止非公允的內(nèi)部交易，以遏制風(fēng)險在集團內(nèi)部快速蔓延。鑒于金融控股公司關(guān)聯(lián)交易的復(fù)雜性是同金融市場的成長速度呈正比增長的，那么金融控股集團配套的會計處理準(zhǔn)則就必須不斷修正與完善。

(4)規(guī)范金融控股集團壟斷行為。為維護(hù)金融市場公平有序的運營環(huán)境，美國出臺相關(guān)法令限定了金融機構(gòu)通過并購所獲得的市場份額，各國的反壟斷法中均對金融控股公司的競爭行為施加了相應(yīng)的規(guī)定。而我國反壟斷法中明確規(guī)定壟斷行為的幾種情形，該法于2008年施行，但涉及整個市場經(jīng)濟中全部經(jīng)濟主體的反壟斷規(guī)定太過籠統(tǒng)，對于金融控股公司來說顯得針對性不強，在實踐中可操作性較差。因而，在反壟斷執(zhí)法的過程中必須由金融監(jiān)管部門進(jìn)行配合，提供合理的技術(shù)支撐，這樣才能確保反壟斷執(zhí)法的公正和高效我國在該領(lǐng)域借鑒發(fā)達(dá)國家的成功經(jīng)驗的基礎(chǔ)上建立完善嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆杀O(jiān)管體系。通過結(jié)合實際市場發(fā)展趨勢，及時制定出臺的實施細(xì)則、配套規(guī)則將一般法律原則演變?yōu)榫唧w可操作的法律實踐。此外，為簡化審查程序、明確劃分權(quán)能、提升操作效率，需要當(dāng)局及時成立一個反壟斷審查的機構(gòu)以有效應(yīng)對金融控股公司在具體的組建過程中進(jìn)行反壟斷審查。

[1]馮冰.我國金融控股公司發(fā)展模式的探討[J].企業(yè)家信息，2010(8)：12-14.

[2]余海豐，曲迎波.我國金融控股集團的風(fēng)險監(jiān)管研究[J].金融理論與實踐，2006(8)：17-20.

[3]肖春海.金融業(yè)混業(yè)經(jīng)營條件下的金融監(jiān)管[M].北京：中國財政經(jīng)濟出版社，2003.

[4]楊有振.金融開放：創(chuàng)新與監(jiān)管[M].北京：中國金融出版社，2002.

[5]陳建華.中國金融監(jiān)管模式選擇[M].北京：中國金融出版社，2001.

2016年國家級大學(xué)生創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)項目“我國金融控股集團治理結(jié)構(gòu)再造及其監(jiān)管研究”(201610613029)。

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2095-4379-(2017)13-0039-03 作者簡介：林璐穎(1995-)，女，漢族，福建福州人，西南交通大學(xué)公共管理與政法學(xué)院，2014級法學(xué)本科生。