微信公眾號“手機電影”模式侵犯著作權(quán)的認(rèn)定

陸晶晶

中南財經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院，湖北 武漢 430000

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微信公眾號“手機電影”模式侵犯著作權(quán)的認(rèn)定

陸晶晶

中南財經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院，湖北 武漢 430000

如今，隨著網(wǎng)絡(luò)科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，一種新型侵犯信息網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)播權(quán)的行為在微信中產(chǎn)生。“午夜放映廳”等微信公眾號通過在其菜單欄設(shè)置第三方鏈接，由第三方鏈接與外部的視頻聚合網(wǎng)站相結(jié)合，從而使用戶可憑借微信平臺實現(xiàn)在線觀看視頻的目的。微信公眾號“手機影院”模式對于視頻聚合網(wǎng)站視頻內(nèi)容的傳播起到一定程度的幫助作用，故認(rèn)為微信公眾號“手機影院”模式構(gòu)成間接侵權(quán)。

微信公眾號；視頻聚合；信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)；間接侵權(quán)

一、引言

伴隨著手機和移動網(wǎng)絡(luò)的快速普及，微信作為社交平臺已成為在亞洲地區(qū)擁有最大用戶群體的移動即時通訊軟件。微信公眾號在微信主媒體下通過傳播新聞信息等方式日益起到重要作用。當(dāng)前利用微信公眾號侵犯他人著作權(quán)的主要方式有兩種，一是篡改、剽竊著作權(quán)人作品的行為，第二種是未經(jīng)著作權(quán)人許可，網(wǎng)絡(luò)傳播著作權(quán)人作品的行為。如今第二種行為正呈現(xiàn)出愈演愈烈的趨勢，例如“午夜放映廳”等微信公眾號，通過在其菜單欄設(shè)置第三方鏈接，由第三方鏈接與外部的視頻聚合網(wǎng)站相結(jié)合，從而使用戶可憑借微信平臺實現(xiàn)在線觀看視頻的目的。其與以往傳統(tǒng)視頻聚合網(wǎng)站相比是一種侵犯著作權(quán)的新形式，隱蔽性更強。故本文通過介紹微信公眾號“手機影院”的運行方式，將其與視頻聚合網(wǎng)站、APP的侵權(quán)行為進(jìn)行對比，從著作權(quán)法角度對直接侵權(quán)與間接侵權(quán)進(jìn)行區(qū)分，并認(rèn)定其是否構(gòu)成間接侵權(quán)。

二、微信公眾號“手機影院”模式播放視頻的技術(shù)原理分析

“午夜放映廳”等微信公眾號之所以能夠?qū)崿F(xiàn)在微信平臺上播放視頻是因為其通過在菜單欄設(shè)置第三方鏈接，使用戶在點擊公眾號的某一個選項時能夠定向鏈接到外部的視頻聚合網(wǎng)站。用戶的“點擊”指令一經(jīng)送達(dá)外部視頻聚合網(wǎng)站，其便會立即采取破解技術(shù)措施，通過深度鏈接技術(shù)(又稱為“盜鏈”)對互聯(lián)網(wǎng)上海量的視頻內(nèi)容進(jìn)行分析選擇，以聚合平臺的形式對作品進(jìn)行選擇、整理、編輯等工作，以達(dá)到向用戶提供視頻播放的目的。

由此可見，使“午夜放映廳”等微信公眾號最終實現(xiàn)播放視頻的關(guān)鍵在于其可以在菜單欄設(shè)置第三方鏈接，從而鏈接到外部的視頻聚合網(wǎng)站。在微信5.0時代，微信公眾平臺分為了服務(wù)號和訂閱號。服務(wù)號主要是為企業(yè)和組織提供開展業(yè)務(wù)功能的公眾號服務(wù)平臺。訂閱號是為媒體和個人提供一種新的信息傳播渠道，構(gòu)建與讀者之間良好的溝通與管理模式。根據(jù)騰訊關(guān)于微信公眾平臺認(rèn)證體系的相關(guān)規(guī)定，僅有企業(yè)、機構(gòu)的服務(wù)號和認(rèn)證后的訂閱號可獲得“自定義菜單”接口，并且服務(wù)號可獲得所有高級接口權(quán)限。在微信公眾號“午夜放映廳”中，筆者在其基本介紹中可看到其是經(jīng)過認(rèn)證的企業(yè)號，其認(rèn)證的賬號主體為某科技有限公司。有鑒于此，正因為其是經(jīng)過認(rèn)證具有相應(yīng)資質(zhì)的企業(yè)號，才能獲得自定義菜單欄的資格進(jìn)而在其菜單欄設(shè)置第三方鏈接。

三、微信公眾號“手機影院”與視頻聚合網(wǎng)站、APP侵權(quán)行為對比分析

通過上述的技術(shù)原理分析，我們可以得知微信公眾號是通過提供第三方鏈接的方式定向連接到視頻聚合網(wǎng)站從而實現(xiàn)觀看視頻的最終目的。微信公眾號手機影院模式與視頻聚合網(wǎng)站在運營的過程中均需要使用到視頻聚合技術(shù)，實施破解正版視頻網(wǎng)站的技術(shù)措施。那么為何微信公眾號“手機影院”模式正在取代視頻聚合網(wǎng)站以及APP的模式，日益受到年輕人甚至侵權(quán)行為人的青睞呢？筆者將通過對比三者之間的關(guān)系進(jìn)行闡明。

(一)主體資格條件不同

“午夜放映廳”等微信公眾號作為企業(yè)的服務(wù)號通過郵箱注冊即可。由于所有的微信公眾號與關(guān)注者互動的方式僅包含推文和設(shè)置菜單欄兩種方式，若其需要在公眾號內(nèi)設(shè)置第三方外部鏈接，須先取得微信的認(rèn)證，否則只能設(shè)置內(nèi)部鏈接，無法觀看視頻。但視頻聚合網(wǎng)站的設(shè)置需要申請域名、申請空間并備案。相較于微信公眾號而言，視頻聚合網(wǎng)站的主體資格條件更復(fù)雜，亦更嚴(yán)格。

(二)行為表現(xiàn)方式不同

微信公眾號主要通過在平臺上設(shè)置第三方鏈接，使其導(dǎo)向外部的視頻聚合網(wǎng)站從而實現(xiàn)觀看在線視頻的目的?！笆謾C影院”模式由“設(shè)置第三方鏈接”與“破解正規(guī)視頻網(wǎng)站的技術(shù)措施”兩種行為方式相結(jié)合，使用戶能夠在微信中觀看視頻。在該模式下微信公眾號并未上傳存儲視頻，也未直接破解他人網(wǎng)站，其充當(dāng)?shù)氖且曨l聚合網(wǎng)站傳播者角色。而視頻聚合網(wǎng)站則是單純通過借助深度鏈接技術(shù)，對互聯(lián)網(wǎng)上海量的視頻內(nèi)容進(jìn)行分析選擇，使觀眾能夠訪問這些網(wǎng)站，以觀看自己想看的內(nèi)容。

(三)獲益主體不同

視頻聚合網(wǎng)站通過深度鏈接技術(shù)破解正版視頻網(wǎng)站的資源，所截取得流量、點擊量和廣告費的獲益主體僅為視頻聚合網(wǎng)站一個單方主體。而微信公眾號手機影院模式由微信公眾號為用戶提供第三方鏈接，第三方鏈接直接導(dǎo)向視頻聚合網(wǎng)站。只有兩個不同主體共同配合才能實現(xiàn)在微信平臺觀看視頻資源的目的。在這個過程中，微信公眾號一般獲取的是用戶進(jìn)入其公眾號初始界面的流量費和點擊費，一旦用戶點擊第三方鏈接進(jìn)入視頻聚合網(wǎng)站后，由此產(chǎn)生的流量費和廣告費由視頻聚合網(wǎng)站獲取。

(四)法律規(guī)制程度不同

用戶只須在瀏覽器的搜素欄中輸入“視頻聚合網(wǎng)站”等關(guān)鍵詞便可顯示眾多視頻聚合網(wǎng)站的網(wǎng)頁，而微信公眾號須經(jīng)過關(guān)注才能觀看視頻，受眾較小。法律在規(guī)制的過程中，一方面，相對于通過提供第三方鏈接而披上一層外衣的微信公眾號而言，對視頻聚合網(wǎng)站侵權(quán)行為的打擊力度更大。另一方面，由于微信公眾號申請手續(xù)簡單，類似手機影院功能的公眾號數(shù)量龐大，法律規(guī)范難度較大且其極易起死回生。

四、微信公眾號“手機影院”模式侵權(quán)行為性質(zhì)的認(rèn)定

(一)“手機影院”模式直接侵權(quán)與間接侵權(quán)的區(qū)分

侵犯著作權(quán)的行為分為直接侵權(quán)與間接侵權(quán)兩種。直接侵權(quán)是指行為人未經(jīng)許可實施受著作權(quán)專有權(quán)利控制的行為，且不屬于著作權(quán)合理使用或法定許可的情形。而間接侵權(quán)是指行為人的行為本身不一定構(gòu)成對他人著作權(quán)的侵犯，但是卻可能促成了第三人所為侵權(quán)行為的發(fā)生，或者使得第三人所為的侵權(quán)行為得以繼續(xù)或持續(xù)。①

從著作權(quán)直接侵權(quán)的角度看，我國著作權(quán)法規(guī)定的受“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”所控制的行為系“信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為”。在認(rèn)定微信公眾號是否實施侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)行為時，應(yīng)該依據(jù)2012年最高院頒布的《關(guān)于審理侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)，以“是否直接提供權(quán)利人作品”為判定標(biāo)準(zhǔn)。該《規(guī)定》將信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為區(qū)分為作品的“提供行為”與“其他信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為?！薄疤峁┬袨椤敝竿ㄟ^“上傳到網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器、設(shè)置共享文件或者利用文件分享軟件等方式”使用戶無需借助其他任何因素即可實現(xiàn)在視頻網(wǎng)站上影視作品全部內(nèi)容的正常觀看。根據(jù)現(xiàn)有微信的相關(guān)規(guī)定以及功能范圍，微信公眾號“手機影院”模式無法在其平臺上上傳或存儲視頻資源，其不屬于著作權(quán)法規(guī)定的將作品置于信息網(wǎng)絡(luò)中的提供行為，故一般不能將“午夜放映廳”等微信公眾號提供鏈接的行為認(rèn)定為直接侵權(quán)行為。

從著作權(quán)間接侵權(quán)的角度看，若微信公眾號實施的是“其他信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為”，即以其技術(shù)設(shè)施提供網(wǎng)絡(luò)中間性服務(wù)的行為，則構(gòu)成間接侵權(quán)。而認(rèn)定間接侵權(quán)以直接侵權(quán)為前提，若微信公眾號提供網(wǎng)絡(luò)中間服務(wù)的對象，即視頻聚合網(wǎng)站并未采取破解正版視頻網(wǎng)站的技術(shù)措施獲取資源，則該視頻聚合網(wǎng)站不構(gòu)成直接侵權(quán)，進(jìn)而可以推定出提供第三方鏈接服務(wù)的微信公眾號不構(gòu)成間接侵權(quán)。②

(二)微信公眾號提供鏈接行為侵權(quán)性質(zhì)的認(rèn)定

在微信公眾號“手機影院”模式下，其通過自定義菜單設(shè)置第三方鏈接，使得用戶一旦點擊該鏈接，頁面將自動跳轉(zhuǎn)至外部視頻聚合網(wǎng)站。視頻聚合網(wǎng)站通過實施破解技術(shù)措施，獲取被鏈網(wǎng)站視頻資源的服務(wù)器訪問權(quán)限及資源最終存儲地址，達(dá)到直接向平臺用戶播放視頻資源的目的。

筆者認(rèn)為，微信公眾號作為一個經(jīng)過認(rèn)證的平臺，有資質(zhì)在自己的菜單欄設(shè)置第三方鏈接并導(dǎo)向視頻聚合網(wǎng)站。由其行為可知，“午夜放映廳”等微信公眾號并沒有直接上傳視頻或者儲存視頻資源，也并未通過深度鏈接技術(shù)直接破解正版的視頻網(wǎng)站，其提供第三方鏈接的行為僅對視頻聚合網(wǎng)站視頻內(nèi)容的傳播起到一定程度的幫助作用。故認(rèn)為微信公眾號“手機影院”模式構(gòu)成間接侵權(quán)。具體原因如下：

1.鏈向的視頻網(wǎng)站構(gòu)成直接侵權(quán)行為

通過視頻聚合軟件技術(shù)破解后的“提供行為”，使用戶最終實現(xiàn)了通過網(wǎng)絡(luò)在任意的時間、地點獲取作品。在此，應(yīng)當(dāng)強調(diào)的是，視頻聚合平臺的行為，對播放作品所對應(yīng)的絕對URL鏈接地址實現(xiàn)了實際的有效獲取和控制，從而達(dá)到對涉案作品進(jìn)行提供與傳播的直接控制，并最終提供給用戶。這種實際獲取、控制及提供的過程，給正版視頻網(wǎng)站造成了直接的損失，構(gòu)成了對權(quán)利人信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的直接侵害，即屬于直接侵權(quán)的行為。③

2.存在主觀過錯

微信公眾號的運營主體必須在主觀上知道視頻聚合網(wǎng)站利用其所提供的第三方鏈接服務(wù)正在從事直接侵權(quán)行為才構(gòu)成間接侵權(quán)。根據(jù)最高院的司法解釋④，其以過錯作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者侵權(quán)責(zé)任的認(rèn)定，過錯包括對于網(wǎng)絡(luò)用戶侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)行為的明知或者應(yīng)知。筆者認(rèn)為，微信公眾號手機影院的模式屬于“應(yīng)知”范圍，原因如下兩點：

其一，作為鏈接服務(wù)提供商設(shè)置了固定指向視頻聚合網(wǎng)站的鏈接，而非提供被動式全網(wǎng)鏈接服務(wù)，其對于該視頻聚合網(wǎng)站的侵權(quán)應(yīng)承擔(dān)較高水平的注意義務(wù)。視頻聚合網(wǎng)站對視頻資源進(jìn)行整合排版，并及時更新熱映的資源，侵權(quán)特征明顯，而微信公眾號仍然為第三方提供外部鏈接，故認(rèn)為其應(yīng)知該侵權(quán)事實。

其二，由于在點擊此類微信公眾號后并沒有搜索欄，而是通過人工設(shè)置提供幾種定向鏈接供用戶選擇，使其能夠預(yù)先判斷用戶需要提供的服務(wù)。加之，由于被鏈接網(wǎng)站數(shù)量較小，亦不存在審查義務(wù)過重的情形。

3.有實質(zhì)性的幫助行為

微信公眾號雖未直接實施侵犯正規(guī)視頻網(wǎng)站信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的行為，但其通過提供第三方鏈接服務(wù)，使用戶根據(jù)鏈接指向直接實施侵權(quán)行為的視頻聚合網(wǎng)站。微信公眾號本應(yīng)該知道被鏈接網(wǎng)站的侵權(quán)行為，但并未采取預(yù)防措施，甚至在接到投訴后繼續(xù)提供鏈接服務(wù)，其行為在客觀上使視頻聚合網(wǎng)站的侵權(quán)行為得以實施和擴(kuò)大，故屬于實質(zhì)性的幫助侵權(quán)行為。

但需要在此強調(diào)的是，若提供第三方鏈接的微信公眾號與視頻聚合網(wǎng)站存在共同的意思聯(lián)絡(luò)，或者微信公眾號與視頻聚合網(wǎng)站有共同的經(jīng)營主體時，微信公眾號與視頻聚合網(wǎng)站不再是單獨承擔(dān)責(zé)任，而是屬于“分工合作”共同構(gòu)成直接侵權(quán)。

五、結(jié)語

網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的發(fā)展，在給用戶帶來方便的同時，亦引發(fā)一系列侵犯著作權(quán)利人利益的糾紛。其由過去單純的鏈接服務(wù)向傳統(tǒng)視頻聚合網(wǎng)站、云存儲進(jìn)化，進(jìn)而發(fā)展為如今的微信公眾號提供鏈接服務(wù)與視頻聚合網(wǎng)站提供視頻相結(jié)合的“手機影院”模式，給法律的適用帶來了極大的挑戰(zhàn)。對于微信公眾號的鏈接服務(wù)行為，應(yīng)根據(jù)其行為的表現(xiàn)形式苛以不同的責(zé)任承擔(dān)方式。而視頻聚合網(wǎng)站破解正版視頻網(wǎng)站的行為，我們應(yīng)當(dāng)形成其構(gòu)成直接侵權(quán)行為的共識，以維護(hù)正版視頻網(wǎng)站的合法利益，推動我國視頻行業(yè)正版化進(jìn)程。

[ 注 釋 ]

①吳漢東主編.知識產(chǎn)權(quán)法(第四版)[M].北京：北京大學(xué)出版社，2014：108.

②祝建軍，汪洪.視頻聚合網(wǎng)站著作權(quán)糾紛[N].中國知識產(chǎn)權(quán)報，2016-12-4.

③林子英.“盜鏈”類視頻聚合平臺直接侵犯著作權(quán)[N].中國知識產(chǎn)權(quán)報，2016-7-8.

④<最高人民法院關(guān)于審理侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定>第八條規(guī)定：人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的過錯，確定其是否承擔(dān)教唆、幫助侵權(quán)責(zé)任.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的過錯包括對于網(wǎng)絡(luò)用戶侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)行為的明知或者應(yīng)知.

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2095-4379-(2017)13-0023-03 作者簡介：陸晶晶(1997-)，女，漢族，廣西貴港人，中南財經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院，2014級本科生，研究方向：法學(xué)。