我國商事法律制度的困境與完善分析

陳 露

（210017 江蘇圣典律師事務(wù)所 江蘇 南京）

我國商事法律制度的困境與完善分析

陳 露

（210017 江蘇圣典律師事務(wù)所 江蘇 南京）

改革開放以來，我國的商事立法進程不斷加快，一系列商事單行法的頒布和實施，表明我國實質(zhì)意義上的商法體系建設(shè)已經(jīng)出具規(guī)模。但從商法的價值和理念的層面審視，我國現(xiàn)行商事立法仍存在著科學性不足、總綱性立法缺位和體系化不夠等諸多制度缺陷。完善社會主義市場經(jīng)濟法律制度，建構(gòu)科學的商法制度體系，應(yīng)當確保商法理念和價值體系的一貫性，強化商事立法結(jié)構(gòu)體系的邏輯性和科學性，注重商法規(guī)范體系的系統(tǒng)性和協(xié)調(diào)性。

商事；法律制度；困境；完善

一、我國現(xiàn)行商事法律制度的困境反思

1.商法制度體系的科學性不足

總體來看，我國現(xiàn)行商法制度體系的科學性不足，各商事單行法之間缺乏連貫的邏輯體系。由于商事單行法的頒布實施基本上是為了滿足我國經(jīng)濟體制改革和規(guī)范市場經(jīng)濟運行的迫切需要，許多商事單行法的倉促出臺是為了填補因市場經(jīng)濟飛速發(fā)展而出現(xiàn)的大量法律真空，加之缺乏從現(xiàn)代商法理念層面對商法制度體系從整體上的科學把握，因而必然造成現(xiàn)行商事單行法構(gòu)成的商法制度體系在邏輯上不連貫，彼此之間不能相互照應(yīng)，甚至出現(xiàn)一些法律規(guī)范重復(fù)、矛盾和互相抵觸的現(xiàn)象。

2.總綱性商事立法缺位

長期以來，由于制定一部總綱性商事基本法的倡議并未得到立法機關(guān)和多數(shù)民法學者的認同，我國現(xiàn)行商事法律體系中一直缺乏起統(tǒng)率作用的基本原則和一般性的商法規(guī)范，商事單行法缺乏總綱性商事立法的統(tǒng)領(lǐng)，無法形成彼此協(xié)調(diào)、具有統(tǒng)一性和整體性的法律體系。如由于缺乏關(guān)于商業(yè)名稱和商業(yè)登記的一般性法律規(guī)范和統(tǒng)一立法，有關(guān)企業(yè)名稱和企業(yè)登記的立法在立法技術(shù)上基本采取以組織形式為標準，即按照不同的企業(yè)組織形式，一種企業(yè)組織形式制定一部企業(yè)登記法規(guī)，先后制定的企業(yè)登記法律法規(guī)有十余部之多。其中既有關(guān)于企業(yè)法人登記的一般性法律文件，也有專門針對公司、合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)登記的行政法規(guī)、規(guī)章；既有對外商投資企業(yè)的專門規(guī)定，也有專門針對商事登記中某一環(huán)節(jié)而制定的法律文件。這種分散式立法導(dǎo)致我國企業(yè)登記制度既存在相互重疊的現(xiàn)象，造成立法資源的嚴重浪費，又留有不少的法律空白和盲點，體系結(jié)構(gòu)可謂極不合理。

3.商法體系的相對獨立性無法彰顯

在民商合一的立法體例下，盡管我國頒布實施了大量的商事單行法，但相對于成熟的民法體系而言，作為特別法的商法體系之相對獨立性仍顯不足。無論是商法理念、商法價值還是商法賴以存在的基礎(chǔ)都決定了商法在規(guī)范結(jié)構(gòu)和內(nèi)容上應(yīng)當具有相對獨立的體系。而從我國目前的民商立法模式來看，一方面，在民法典尚未出臺的情況下，以《民法通則》作為上位法的民商事法律體系，仍然只能稱之為“實質(zhì)意義的民商合一”,商事單行法無法完全涵括于民法典之下。另一方面，在《合同法》《擔保法》《物權(quán)法》等民事立法中也存在大量的商法規(guī)范，使得商法規(guī)范以民法規(guī)范的形式表現(xiàn)出來，商法規(guī)范應(yīng)遵循的基本理念與特殊原則被忽略。

二、完善我國商事法律制度的基本思路

1.商法理念和價值體系的一貫性

商法體系的建構(gòu)首先要確保在體現(xiàn)商法理念和反映商法價值體系上的一以貫之。一方面，商法的概念、規(guī)則及制度體系必須始終秉持商法的基本理念，營利為本、商人自治、風險防范、社會責任等現(xiàn)代商法理念必須在建構(gòu)的商法體系中得到全面反映和充分體現(xiàn)。另一方面，雖然商法的規(guī)范大多為技術(shù)性規(guī)范，但是系統(tǒng)化的商法規(guī)范體系絕不是剝離于法的價值之外的純規(guī)則，其必須妥善解決商法的價值取向問題。

商法的價值體系蘊含商法的目的，并集中體現(xiàn)于商法的概念、原則和規(guī)范體系之中。商法的制度創(chuàng)設(shè)和規(guī)范設(shè)計只有始終如一地貫徹交易自由、交易效率、交易公平、交易秩序等商法價值，才能形成一個健全的商法體系。只有保持商法理念和價值體系的一貫性，才能在商法體系建構(gòu)中有效地處理好民法和商法的關(guān)系。簡而言之，既要肯定民法作為私法的一般法地位，又要充分認識到商法作為特別私法的獨立性地位。

2.商法結(jié)構(gòu)體系的邏輯性

商法結(jié)構(gòu)體系的邏輯性主要通過商法概念之間的位階構(gòu)造和規(guī)范的邏輯性加以體現(xiàn)，在這一過程中，形式邏輯扮演著極為重要的角色。在這一邏輯體系中，商法的上位概念和規(guī)范與下位概念和規(guī)范之間是雙向運動和相輔相成的，即通過上位概念和規(guī)范所蘊含的商法理念和價值向下演繹出不同的下位概念和規(guī)范；反之，也可以通過對下位商法概念和規(guī)范歸納，抽象化成共同的上位概念和規(guī)范。當前，我國尚不具備制定商法典的基礎(chǔ)和條件，而已有商法典的大陸法系國家也普遍存在以大量商事單行法的形式，來彌補商法典本身體系過于僵化的不足的現(xiàn)象。故此，當務(wù)之急應(yīng)當是按照上述商法結(jié)構(gòu)體系對商法原則、概念和規(guī)范的基本要求，進一步理順我國現(xiàn)行的各商事單行法之間的邏輯關(guān)系，確立不同商事單行法規(guī)之間的體系位階，消除不同位階的商事法規(guī)之間的矛盾和沖突，進而逐步歸納、抽象出高位階的商法概念和規(guī)范，為制定總綱性的形式商法規(guī)范——《商事通則》奠定規(guī)范和邏輯基礎(chǔ)。

3.商法規(guī)范體系的協(xié)調(diào)性

首先，“協(xié)調(diào)性要求具體的法律制度之間、法律效力等級之間，應(yīng)當相互協(xié)調(diào)構(gòu)成一個有機體系，形式商法的協(xié)調(diào)性是實質(zhì)商法的體系性在商法規(guī)范層面的客觀要求。”

建構(gòu)商法制度體系需要將所有的現(xiàn)行單行商事法作為一個集合體，進行系統(tǒng)化的整體思考，對現(xiàn)行的商事單行法加以分析、抽象化后納入一個在邏輯上位階分明，彼此協(xié)調(diào)，且沒有明顯法律漏洞的規(guī)范體系之中，該規(guī)范體系應(yīng)該構(gòu)成一個以商事基本法為統(tǒng)領(lǐng)、以商事單行法為支撐、以商事法規(guī)和規(guī)章為補充的完整的商法規(guī)范系統(tǒng)，并力求對未來可能發(fā)生的商事活動在邏輯上都能夠有效涵蓋。

其次，建構(gòu)的商法規(guī)范體系應(yīng)始終以貫徹和落實商法理念為基本目標，在商法價值具體化為商事法律規(guī)范過程中，經(jīng)由歸納和抽象從而向商法理念不斷趨近，最終將促使商事法律規(guī)范不僅在邏輯體系上，而且在價值判斷上具備協(xié)調(diào)性與統(tǒng)一性。而具備協(xié)調(diào)性與統(tǒng)一性的商法規(guī)范體系反過來也有助于發(fā)現(xiàn)各商法規(guī)范相互之間，以及商法規(guī)范與商法概念和基本原則之間的意旨關(guān)聯(lián)，以便使各規(guī)定所立足的價值判斷能獲得同一商法理念的肯定，從而盡可能地消除各商法規(guī)范之間的矛盾。

再次，建構(gòu)的商法規(guī)范體系應(yīng)當是一個在邏輯上經(jīng)過窮盡枝分的整體體系。一個符合理性化要求的商法制度體系，絕不是對現(xiàn)行商事單行法規(guī)范的簡單匯總，而是要按照協(xié)調(diào)性、統(tǒng)一性和整體性的原則和要求，以商法理念為引領(lǐng)、以商法價值為目標、以商法原則為支撐、以商法規(guī)則為基礎(chǔ)而構(gòu)建起來的邏輯嚴密、有機結(jié)合的法律體系。

[1]范健.論我國商事立法的體系化——制定《商事通則》之理論思考[J].清華法學.2008

[2]王建文.中國商法立法體系批判與建構(gòu)[M].北京：法律出版社.2008