勞務(wù)派遣中的三方關(guān)系及責(zé)任承擔(dān)

宋正東

（610000 四川大學(xué)法學(xué)院 四川 成都）

勞務(wù)派遣中的三方關(guān)系及責(zé)任承擔(dān)

宋正東

（610000 四川大學(xué)法學(xué)院 四川 成都）

勞務(wù)派遣是一種非典型、彈性化的勞動力配置方式。2007年的《中華人民共和國勞動合同法》使勞務(wù)派遣合法化。法律的認(rèn)可促進(jìn)了勞務(wù)派遣的發(fā)展，但是現(xiàn)行立法中存在的缺陷，也使得勞務(wù)派遣問題頗多，本文由勞務(wù)派遣中的法律關(guān)系、存在問題及完善勞務(wù)派遣這樣的三個部分組成。

勞務(wù)派遣；法律關(guān)系；責(zé)任分擔(dān)

在企業(yè)為節(jié)約人事成本、滿足彈性用工需求的背景下，勞務(wù)派遣作為一種新興的雇傭勞動形式在世界上被愈加普遍地使用。我國的勞務(wù)派遣起步較晚，但發(fā)展勢頭越來越猛。從輔業(yè)向主業(yè)蔓延，從企業(yè)向機(jī)關(guān)、事業(yè)單位蔓延，在此種情形下，法律關(guān)系的定位與定性極為重要。

勞務(wù)派遣的產(chǎn)生與發(fā)展有其內(nèi)在的社會價值與市場基礎(chǔ)，但勞動派遣用工形態(tài)一改傳統(tǒng)勞動關(guān)系中的兩方關(guān)系，變成了勞動者、派遣機(jī)構(gòu)、要派機(jī)構(gòu)之間的三方關(guān)系，使勞動者占用了一個工作崗位但同時與兩個單位建立不可分又不完整的勞動關(guān)系，雇主義務(wù)與責(zé)任難以在兩單位間有效分配與落實。

一、勞務(wù)派遣

勞務(wù)派遣中的法律關(guān)系是由勞務(wù)派遣單位、用工單位和被派遣勞動者形成的三方法律關(guān)系，而在邏輯上這種法律關(guān)系又可劃分為三個雙邊的法律關(guān)系，即用工單位和被派遣勞動者的、派遣單位和被派遣勞動者的、派遣單位和用工單位的法律關(guān)系。勞務(wù)派遣法律關(guān)系是這三類法律關(guān)系的有機(jī)的結(jié)構(gòu)組合，任何一類法律關(guān)系的梳理都與其他的兩類法律關(guān)系形成相應(yīng)的聯(lián)動。在審視勞務(wù)派遣法律關(guān)系時，我們既要將其分解成三種關(guān)系來分析，也要將其視為一個整體，需要在三個主體利益之間尋找平衡。

（一）三方結(jié)構(gòu)

1.勞動派遣單位與用工單位之間基于勞動派遣協(xié)議形成民事合同關(guān)系

勞動派遣協(xié)議實質(zhì)上是勞動力租賃協(xié)議，即勞動派遣單位通過派遣協(xié)議將自己所雇勞動者有償出租給用工單位使用，獲取一定的利潤。用工單位通過支付一定租金而獲得一定的勞動力使用請求權(quán)。

2.勞動派遣單位與派遣勞動者之間基于勞動合同形成勞動關(guān)系

勞動派遣單位雇用勞動者的目的不是為自己使用，而是為滿足用工單位的用人需求?；趧趧优汕仓袆趧雍贤喠⒂袨榈谌颂峁﹦趧拥哪康?，有人認(rèn)為勞動派遣中勞動合同是利他合同。勞動合同僅是派遣機(jī)構(gòu)和派遣勞動者之間確立勞動關(guān)系的依據(jù)。因為勞動合同的存在，派遣單位成為雇主，享有雇主的完整職能。派遣單位派遣勞動者到用工單位為其提供勞動，正是派遣單位作為雇主行使勞動力支配權(quán)的表現(xiàn)。

3.用工單位基于勞動派遣協(xié)議獲得對派遣勞動者的勞務(wù)請求權(quán)，兩者因事實使用行為形成用工和被用工的關(guān)系

派遣單位通過派遣協(xié)議，將勞動者派往用工單位，完成派遣任務(wù)。用工單位為實現(xiàn)勞動給付請求權(quán)，必然在勞動過程中對派遣勞動者進(jìn)行管理和支配。

（二）三方關(guān)系的性質(zhì)

勞務(wù)派遣單位和用工單位的責(zé)任分擔(dān)的前提和基礎(chǔ)就是對勞務(wù)派遣關(guān)系的性質(zhì)有明確的定位。理論界關(guān)于勞務(wù)派遣的性質(zhì)問題，有不少不同視角的學(xué)說或觀點。

1.一重勞動關(guān)系說

一重勞動關(guān)系說認(rèn)為，在勞務(wù)派遣單位、用工單位和被派遣勞動者之間只能有一個勞動契約的存在。根據(jù)我們的固有思維，生產(chǎn)力與勞動關(guān)系在勞務(wù)派遣中僅有過一次結(jié)合，被派遣勞動者也只進(jìn)行了一次勞動，所以，勞動關(guān)系只能是一重，勞動關(guān)系只能存在于派遣單位和被派遣勞動者之間，不可能存在于用工單位和被派遣勞動者之間。因為對于用工單位對勞動者的指揮監(jiān)督權(quán)來源問題有不同的解釋，一重勞動關(guān)系說又可以分為三種，分別是勞動給付請求權(quán)讓與說、真正利他契約說和雙層運行說。

2.雙重勞動關(guān)系說

董保華教授引入美國的“共同雇主”理論，在此基礎(chǔ)上提出了雙重勞動關(guān)系說。此學(xué)說認(rèn)為派遣單位和被派遣勞動者之間、用工單位與被派遣勞動者之間都有特殊的勞動關(guān)系，體現(xiàn)在這是一種處于民事勞務(wù)關(guān)系之間和標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系之間的勞動關(guān)系，體現(xiàn)在主體資格上的缺陷?！坝喠趧雍贤闹黧w條件不符合勞動法律的規(guī)定，或者被派遣勞動者和兩家不同的用人單位都有勞動合同關(guān)系就代表著這里所說的‘缺陷’的意義。部分勞動基準(zhǔn)法的限制造就了特殊勞動關(guān)系的特殊性。一個完整意義上的勞動關(guān)系是由雙重特殊勞動關(guān)系相加形成的。”

二、我國派遣單位和用工單位責(zé)任分擔(dān)的現(xiàn)狀和缺陷

（一）立法現(xiàn)狀

《勞動合同法》及其實施條例關(guān)于勞務(wù)派遣單位和用工單位責(zé)任分擔(dān)的規(guī)定中，關(guān)于責(zé)任的規(guī)定的法條并不多，解除或終止勞動合同的責(zé)任的規(guī)定與典型勞動關(guān)系相同，關(guān)于勞務(wù)派遣的特有的責(zé)任就只有兩條連帶責(zé)任的規(guī)定。勞務(wù)派遣單位和用工單位承擔(dān)的責(zé)任只有責(zé)令改正、罰款的行政責(zé)任和對勞動者造成損害的民事責(zé)任。

（二）派遣單位和用工單位責(zé)任分擔(dān)的缺陷

勞務(wù)派遣中雇傭與使用分離的特征使得勞務(wù)派遣的法律關(guān)系極為復(fù)雜，在《勞動合同法》及其實施條例中，并未明確用工單位和被派遣勞動者之間的法律關(guān)系，使得在派遣單位和用工單位對責(zé)任的分擔(dān)方面沒有明確具體的法律規(guī)定，模糊了用工單位和被派遣勞動者之間的法律關(guān)系，這樣雖然有利于用工單位發(fā)揮勞務(wù)派遣的優(yōu)勢，在一定程度上滿足了勞動市場的要求，促進(jìn)了地方經(jīng)濟(jì)，但是被派遣勞動者的合法權(quán)益明顯不能得到法律的妥當(dāng)保護(hù)?；谂汕矄挝皇潜慌汕矂趧诱叩挠萌藛挝坏慕嵌龋慌汕矂趧诱叩牧x務(wù)和責(zé)任應(yīng)由派遣單位來承擔(dān)。但是又規(guī)定了用工單位的義務(wù)，并且還規(guī)定了用工單位應(yīng)和派遣單位一起承擔(dān)連帶責(zé)任，這之間是存在矛盾的，派遣單位和用工單位責(zé)任分擔(dān)不清，被派遣勞動者的權(quán)益不能得到保障。

派遣單位和用工單位給被派遣勞動者造成損害的連帶責(zé)任體現(xiàn)在《勞動合同法》92條及其實施條例第35條，派遣單位和用工單位違反義務(wù)的責(zé)任問題僅僅只有簡單的“連帶責(zé)任”四個字予以規(guī)定。

三、我國派遣單位和用工單位責(zé)任分擔(dān)制度的完善

（一）派遣單位和用工單位責(zé)任分擔(dān)制度設(shè)計的價值取向

從勞動者的權(quán)益被侵犯以及派遣單位和用工單位相互推諉其義務(wù)和責(zé)任的事實來看，在建構(gòu)相應(yīng)具體法制前，首先應(yīng)明確制度的價值取向可以考慮以下幾個方面：

1.保障被派遣勞動者的合法權(quán)益

保障勞動者的合法權(quán)益一直是勞動法的立法宗旨。隨著勞務(wù)派遣用工制度的濫用，被派遣勞動者人數(shù)的增加，對被派遣勞動者的權(quán)益保護(hù)具有更深層次的意義。在對派遣單位和工單位進(jìn)行責(zé)任分擔(dān)的時候，應(yīng)將被派遣勞動者的權(quán)益保護(hù)放在首位。不僅要明確規(guī)定被派遣勞動者的具體的權(quán)利，還應(yīng)當(dāng)對派遣單位和用工單位的義務(wù)和責(zé)任進(jìn)行合理的分配，使得勞務(wù)派遣法律關(guān)系中的派遣單位、被派遣勞動者和用工單位三方權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任具體明確。

2.平衡派遣單位和用工單位的利益

勞務(wù)派遣法律關(guān)系不同于傳統(tǒng)的用人單位和勞動者之間的法律關(guān)系，涉及到雇傭和使用的分離。雖然派遣單位是被派遣勞動者的用人單位，但是用工單位又對勞動者有指揮監(jiān)督的權(quán)利，因此，用工單位要承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)和責(zé)任。也就是說，在傳統(tǒng)的勞動關(guān)系中應(yīng)由用人單位承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任將由派遣單位和用工單位進(jìn)行分擔(dān)。而義務(wù)和責(zé)任的承擔(dān)必然會影響到派遣單位和用工單位的利益。應(yīng)該在保障被派遣勞動者權(quán)益的前提下，不過分增加用工單位義務(wù)和責(zé)任，將義務(wù)和責(zé)任在派遣單位和用工單位合理分配，找到平衡點，實現(xiàn)派遣單位和用工單位的雙贏。

3.維護(hù)勞務(wù)派遣的秩序

我國勞務(wù)派遣近幾年的快速發(fā)展，已經(jīng)偏離了立法者預(yù)定的軌道出現(xiàn)了“非正常繁榮”，這不僅對傳統(tǒng)的用工制度造成了嚴(yán)重沖擊，而且還影響到勞動關(guān)系的和諧和穩(wěn)定。在實踐操作中，派遣單位和用工單位逃避義務(wù)和責(zé)任，造成被派遣勞動者的權(quán)利損害。勞務(wù)派遣的良好秩序建立在有序競爭和合理規(guī)制的基礎(chǔ)之上，對勞務(wù)派遣單位和用工單位的責(zé)任分擔(dān)時，應(yīng)考慮到這一價值取向，從而使勞務(wù)派遣三方能夠達(dá)到共贏，發(fā)揮勞務(wù)派遣制度優(yōu)勢，促進(jìn)勞務(wù)派遣制度健康發(fā)展。

（二）派遣單位和用工單位責(zé)任分擔(dān)的具體制度設(shè)計

一般來說，對派遣單位和用工單位責(zé)任的劃分有幾種方式：第一種是以雇主為基準(zhǔn)進(jìn)行劃分，就是對派遣單位和用工單位的具體責(zé)任做出明確的規(guī)定。第二種是以事項（工資、職業(yè)災(zāi)害、就業(yè)歧視）為基準(zhǔn)進(jìn)行劃分，法律并沒有明確規(guī)定派遣單位和用工單位的責(zé)任，兩者的責(zé)任是根據(jù)事項來確定的。第三種是以派遣單位和用工單位簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議進(jìn)行劃分，派遣單位和用工單位對雙方的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任做出約定，只要合法并且符合意思自治，就根據(jù)約定確定責(zé)任?！秳趧雍贤ā逢P(guān)于勞務(wù)派遣的規(guī)定就采用了第三種方式，允許雙方進(jìn)行約定，但是不能違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定。但是有些方面還需完善本文認(rèn)為如下幾點可以注意：

1.明確勞務(wù)派遣三方的法律關(guān)系

勞務(wù)派遣單位和用工單位責(zé)任分擔(dān)的首要缺陷就是用工單位與被派遣勞動者的法律關(guān)系含糊不清，三方的法律關(guān)系并不明晰，從而在實踐中導(dǎo)致被派遣勞動者的權(quán)益受損、不能夠明確責(zé)任在派遣單位和用工單位之間如何分配等問題。所以，對于勞務(wù)派遣三方的法律關(guān)系可從以下幾個方面予以明確：對于派遣單位和被派遣勞動者的關(guān)系問題，無論是從法律規(guī)定的角度還是從雙方共同的意思表示的角度來考慮，派遣單位都是被派遣勞動者的用人單位，須與被派遣勞動者簽訂勞動合同，但是應(yīng)當(dāng)明確這是一種特殊的勞動合同關(guān)系：派遣單位并沒有接收到被派遣勞動者的勞動付出，派遣單位規(guī)章制度的遵守主體中并沒有被派遣勞動者這一群體，派遣單位并不對其進(jìn)行勞動管理，被派遣勞動者從事的也不是派遣單位的業(yè)務(wù)。對于派遣單位與用工單位的關(guān)系問題，筆者認(rèn)為普通的民事合同關(guān)系是勞務(wù)派遣協(xié)議的性質(zhì)，只不過勞務(wù)派遣協(xié)議涉及到被派遣勞動者的利益，因此必須在派遣期限、派遣崗位和勞動報酬、勞動條件等方面必須要符合勞動法律法規(guī)定強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定的基礎(chǔ)上意思自治，進(jìn)行約定。

2.派遣單位和用工單位法定的義務(wù)和責(zé)任

勞動合同在派遣單位與被派遣勞動者之間簽訂，派遣單位作為被派遣勞動者的用人單位，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)用人單位的義務(wù)和責(zé)任。并且因為派遣單位通過讓勞動者到用工單位來賺取服務(wù)費，成本較低，派遣單位需受到更多的行政監(jiān)管，因此與傳統(tǒng)勞動關(guān)系中的用人單位相比需承擔(dān)更多的義務(wù)和責(zé)任。而用工單位是被派遣勞動者的使用方，被派遣勞動者要參與到用工單位的組織中去，接受用工單位的指揮和監(jiān)督，因此，必然伴隨著用工單位對被派遣勞動者的勞動安全保護(hù)的義務(wù)。

3.派遣單位和用工單位約定的義務(wù)和責(zé)任

《勞動合同法》第59條規(guī)定勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容，該法不會對勞務(wù)派遣協(xié)議可以約定的事項完全列舉出來，派遣單位和用工單位除了對上述事項進(jìn)行明確的約定之外，還應(yīng)當(dāng)對被派遣勞動者的職業(yè)資質(zhì)、工作和休息時間、請假和休假制度、勞動條件、安全衛(wèi)生事項和被派遣勞動者的退回等相關(guān)事項做出明確約定。這樣派遣單位和用工單位義務(wù)和責(zé)任明確，在發(fā)生糾紛時，派遣單位和用工單位不會相互推諉，既有利于派遣單位和用工單位控制風(fēng)險，也有利于保護(hù)被派遣勞動者。

4.增強(qiáng)派遣單位和用工單位的責(zé)任承擔(dān)能力

勞務(wù)派遣單位是被派遣勞動者的用人單位，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)用人單位對勞動者應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。因此只有加強(qiáng)派遣單位的責(zé)任承擔(dān)能力，這樣才更有利于保證被派遣勞動者在權(quán)益受到損害時得到應(yīng)有的足額賠償，繼續(xù)提高派遣單位的注冊資本，嚴(yán)格對派遣單位實施許可制度，總體上能夠增強(qiáng)勞務(wù)派遣市場中的派遣單位的責(zé)任承擔(dān)能力。

四、結(jié)語

勞務(wù)派遣中派遣單位和用工單位的責(zé)任分擔(dān)是保護(hù)被派遣勞動者合法權(quán)益的關(guān)鍵所在，現(xiàn)行立法中對于雙方責(zé)任分擔(dān)的規(guī)定不能滿足實踐的需要，需要完善和改進(jìn)。若能本著保護(hù)被派遣勞動者的合法權(quán)益、平衡派遣單位和用工單位的利益和維護(hù)勞務(wù)派遣秩序的價值追求，明確派遣單位和用工單位的法定的責(zé)任，在被派遣勞動者受到損害時承擔(dān)連帶責(zé)任的最終責(zé)任分擔(dān)按照“誰用工，誰負(fù)責(zé)”的原則；在被派遣勞動者受到損害時由用工單位承擔(dān)直接責(zé)任，派遣單位承擔(dān)無過錯的補(bǔ)充責(zé)任，相信勞務(wù)派遣會朝著更加健康有序的方向發(fā)展。

[1]王全興.應(yīng)當(dāng)理性對待勞動派遣[J].中國勞動，2005

[2]劉焱白.論勞務(wù)派遣中雇主責(zé)任的分配.財經(jīng)理論與實踐.2012年第2期，第127頁

[3]董保華.勞務(wù)派遣的法學(xué)思考.中國勞動.2005年第6期，第11頁