關(guān)于建構(gòu)續(xù)寫權(quán)與續(xù)寫優(yōu)先權(quán)制度的幾點(diǎn)思考

馮 莎

中南財經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院，湖北 武漢 430073

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關(guān)于建構(gòu)續(xù)寫權(quán)與續(xù)寫優(yōu)先權(quán)制度的幾點(diǎn)思考

馮 莎

中南財經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院，湖北 武漢 430073

當(dāng)下對于續(xù)寫作品，學(xué)界一直爭議不斷，在現(xiàn)實(shí)生活中未經(jīng)許可續(xù)寫他人作品的現(xiàn)象層出不窮，續(xù)寫作品的著作權(quán)保護(hù)值得深入探究，本文旨在對續(xù)寫作品進(jìn)行界定，探討其受到保護(hù)的必要性，以及提出建立續(xù)寫優(yōu)先權(quán)的相關(guān)建議。

續(xù)寫作品；著作權(quán)；續(xù)寫優(yōu)先權(quán)

馮莎(1996-)，女，福建福安人，中南財經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院，本科生，研究方向：知識產(chǎn)權(quán)。

一、續(xù)寫作品的界定、分類與特征

(一)續(xù)寫作品的界定

國內(nèi)對于續(xù)寫作品的界定主要有三種觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)認(rèn)為“續(xù)寫作品是在他人已完成或未完成作品的基礎(chǔ)上獨(dú)立思考創(chuàng)作產(chǎn)生”；[1]第二種觀點(diǎn)認(rèn)為續(xù)寫作品是對現(xiàn)有作品時間上和(或)空間上進(jìn)行延伸和拓展；[2]第三種觀點(diǎn)認(rèn)為“續(xù)寫作品就是續(xù)寫他人的作品”[3]。第一種觀點(diǎn)強(qiáng)調(diào)續(xù)寫是在他人作品上獨(dú)立創(chuàng)作，筆者認(rèn)為這樣的定義有失偏頗，改寫也滿足在他人作品上進(jìn)行獨(dú)立創(chuàng)作的條件，并且續(xù)寫作品是否一定要是續(xù)寫他人的作品也需要多加考慮；第二種觀點(diǎn)較為清晰的界定了續(xù)寫作品的概念，強(qiáng)調(diào)對原作時間、空間上的延伸與拓展；第三種觀點(diǎn)從字面上理解續(xù)寫含義，若是依照這種界定方式，續(xù)寫只能夠以原作的敘述角度將故事向后拓展，筆者認(rèn)為對作品的續(xù)寫有多種情形，只要是在原作的基礎(chǔ)上進(jìn)行了延伸和拓展，無論是否轉(zhuǎn)換敘述角度、向前或是向后拓展都可以認(rèn)定為是續(xù)寫。綜上所述，筆者認(rèn)為續(xù)寫作品是在現(xiàn)有作品的基礎(chǔ)上進(jìn)行延拓，具有新的情節(jié)和結(jié)構(gòu)但與原作一脈相承的作品。

(二)續(xù)寫作品的分類

對續(xù)寫作品目前學(xué)界主要有兩種分類方式，一種是分為對已完成作品和對未完成作品的續(xù)寫；一種是更為細(xì)致的將續(xù)寫作品分為：(1)對因作者死亡而未完成的作品；(2)由委托關(guān)系產(chǎn)生的續(xù)寫；(3)對合作作品的續(xù)寫；(4)對完整作品的續(xù)寫，這里是完整指的是故事情節(jié)完整、獨(dú)立。筆者認(rèn)為第一種分類過于寬泛，第二種分類中沒有考慮到對作者健在但作品未完成的情況，比如《哈利波特》這類連載多部小說，在其未完結(jié)的時候進(jìn)行續(xù)寫又該如何考慮呢？筆者更傾向與給予著作權(quán)人續(xù)寫權(quán)，在這一基礎(chǔ)上將續(xù)寫作品分為有權(quán)續(xù)寫和無權(quán)續(xù)寫，分類理由會在接下來的論證中闡述。

(三)續(xù)寫作品的特征

1.依附性

續(xù)寫作品是對原作進(jìn)行延拓，是在對原作理解和感悟的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的作品，其對原作的依附是顯而易見的。續(xù)寫作品的依附性主要體現(xiàn)在以下幾個方面：(1)對三要素的依附性：文學(xué)作品的三要素包括人物、情節(jié)、環(huán)境。人物尤其是主要人物對作品而言尤其重要，文學(xué)作品的魅力很大一部分來自于角色的成功塑造，若將原作主要人物用新人物替代，不但不能喚起讀者對原著的回憶，反而會使人覺得不倫不類。(2)對原著篇名的依附性：大部分的續(xù)作篇名都與原作篇名類似，比如紅樓夢的續(xù)作《紅樓復(fù)夢》、《紅樓圓夢》、《紅樓幻夢》，有些作品直接命名為原作的增補(bǔ)、后傳，如《增補(bǔ)紅樓夢》、《后紅樓夢》；(3)對原作名氣的依賴性：被續(xù)寫作品往往是名家作品或是當(dāng)下很受人歡迎的作品，比如對《圍城》、《星辰變》的續(xù)寫都是依賴與原作的名氣使得自己的作品更有影響力。

2.獨(dú)創(chuàng)性

續(xù)寫作品的獨(dú)創(chuàng)性與對原作的依賴性并不矛盾，著作權(quán)不同于專利權(quán)，《著作權(quán)法》鼓勵文化繁榮與多樣性，對作品的保護(hù)不以首創(chuàng)為前提，續(xù)寫作品的獨(dú)創(chuàng)性主要體現(xiàn)在以下幾個方面：(1)續(xù)寫作品基于作者獨(dú)立思考創(chuàng)作：續(xù)寫作品雖然以原作為基礎(chǔ)，但具有作者對原作的獨(dú)立思考和理解，由作者獨(dú)立完成，作者在揣摩借鑒原作表達(dá)、寫作手法時也會結(jié)合自己的語言風(fēng)格；(2)與原作存在實(shí)質(zhì)差異：實(shí)質(zhì)性的差異意味著僅有“額頭冒汗”是不夠的，延拓使原有作品產(chǎn)生了變化，變化帶來差異；(3)續(xù)寫作品與原作可分離：續(xù)寫作品就原作而言是依附的，而就其自身而言又是獨(dú)立的，續(xù)寫作品具有完整的故事情節(jié)，即使脫離的原著也可以獨(dú)立存在，使讀者能夠?qū)ψ髌樊a(chǎn)生完整的理解。

3.反作用性

續(xù)寫作品由于作者文學(xué)功底、表達(dá)能力等因素的影響也會產(chǎn)生優(yōu)劣之分，好的續(xù)寫作品是錦上添花，加深人們對于原作的理解，同時也能夠增強(qiáng)原作的影響力，如民間傳高鶚續(xù)寫《紅樓夢》后四十回，續(xù)寫部分與原作銜接緊密，融為一體，使作品變得圓滿完整，也滿足了讀者的閱讀需求。若是續(xù)寫的差強(qiáng)人意，會損害原作在讀者心中建立的形象，使人對原作產(chǎn)生錯誤的理解，拉低原作水平，有些讀者先看了續(xù)寫作品可能就會對原作產(chǎn)生偏見，先入為主的認(rèn)為原作也是不精彩的。

二、建構(gòu)續(xù)寫權(quán)與續(xù)寫優(yōu)先權(quán)制度的必要性

(一)續(xù)寫作品可能損害原作作者的利益

文學(xué)作品的發(fā)行出售、改編等都牽涉到許多利益，這也是著作權(quán)法給予文學(xué)作品保護(hù)的原因之一。追求利益是人的本性，并不排除有些人存粹是出于對原作的喜愛想要給原作一個完整的結(jié)局而進(jìn)行續(xù)寫，但不可否認(rèn)利益是驅(qū)使人們進(jìn)行續(xù)寫的一大誘因。續(xù)寫作品借著原作的名氣來提高自己的影響力從而使書籍暢銷謀取利益，與其自己絞盡腦汁構(gòu)思創(chuàng)作新作卻不為人所知，還不如在名氣大的文學(xué)作品基礎(chǔ)上進(jìn)行續(xù)寫，借助原作已經(jīng)塑造豐滿的人物進(jìn)行后續(xù)創(chuàng)作可以省下不少精力，依賴著原作的知名度也可以使作品更易受到讀者的青睞，對于許多人來說何樂而不為。既然存在利益，也就避免不了利益之爭，續(xù)寫作品的作者在獲利的同時難免會與原作作者的利益產(chǎn)生沖突，筆者認(rèn)為續(xù)寫作品對原作作者產(chǎn)生利益損害主要有兩個方面：(1)差的續(xù)寫作品拉低原作的水準(zhǔn)，影響原作的銷售；(2)續(xù)寫作品的存在可能阻礙了原作作者對其作品的續(xù)寫。

如果對原作進(jìn)行續(xù)寫的人寫作能力不濟(jì)或是對原作進(jìn)行了歪曲的解釋，這不但不能使原作趨于圓滿，反而會給原作“抹黑”，這樣的續(xù)寫作品可能引導(dǎo)讀者對原作產(chǎn)生錯誤的理解，偏離原作作者要表達(dá)的意思，這會嚴(yán)重拉低原作的水平，破壞原作在讀者心中的地位。若是有些讀者在未讀過原作的情況下先讀了拙劣的續(xù)寫作品，自然而然的對原作產(chǎn)生了不好的看法，認(rèn)為原作也和續(xù)寫作品一樣的拙劣，這會影響到原作的銷售。

筆者認(rèn)為續(xù)寫不僅僅指對他人作品進(jìn)行延拓，原作作者也可以對自己的作品進(jìn)行續(xù)寫。完整的作品需要完整、獨(dú)立的內(nèi)容，但這只是從旁人的角度來判斷作品是否完整，對于作者本身可能對原作的完整有著不同的理解。戛然而止給讀者留下思考和想象的空間的開放式結(jié)局是在文學(xué)作品中常見的，對于這類作品我們很難判斷準(zhǔn)確其是否是完整的，因為只要作者尚在人世就可能對其進(jìn)行續(xù)寫。若原作作者在對原作續(xù)寫之前發(fā)現(xiàn)市面上有形形色色的續(xù)寫作品，一方面這些續(xù)寫作品的內(nèi)容會影響到原作作者的構(gòu)思；另一方面過多是續(xù)寫作品使讀者感到乏味疲勞，可能會降低讀者對原作作者續(xù)作的閱讀興趣。

(二)續(xù)寫作品可能侵犯原作作者的精神權(quán)利

作品對于作者而言就像是他孕育的孩子一般，作者投入了他的心血和情感，對作品的續(xù)寫很有可能對作者的精神造成傷害。即使是優(yōu)秀的續(xù)寫作品也有可能傷害原作作者的感情，有些文學(xué)作品的經(jīng)典之處就在于沒有一個圓滿的結(jié)局，這也正是作者本人想要傳遞給讀者的情感，然而他人強(qiáng)行對其作品進(jìn)行續(xù)寫并且在市場上發(fā)行銷售，無論續(xù)作有多么貼合原作，都會由于違背了作者的本意而使其感到痛苦。

(三)續(xù)寫作品侵權(quán)判定缺乏具體標(biāo)準(zhǔn)

由于立法上對于續(xù)寫作品缺少針對性的具體規(guī)定，目前學(xué)界對續(xù)寫作品是否侵犯了原作作者的演繹權(quán)、是否侵犯保護(hù)作品完整權(quán)以及是否屬于合理適用存在很大的爭議，也有學(xué)者建議參考美國轉(zhuǎn)換性使用規(guī)則來進(jìn)行判斷續(xù)寫作品是否屬于合理使用，但轉(zhuǎn)換性使用在美國的司法實(shí)踐運(yùn)用中也就存在許多問題，作為衡量標(biāo)準(zhǔn)仍然過于模糊抽象，在裁判的過程中會遇到許多阻礙。因此筆者建議立法給予著作權(quán)人續(xù)寫權(quán)，在實(shí)踐中不需要再去爭論續(xù)寫作品是否侵犯到了其他權(quán)利，而是直接判斷他人的續(xù)寫作品是否侵犯了著作權(quán)人的續(xù)寫權(quán)。

三、關(guān)于續(xù)寫權(quán)與續(xù)寫優(yōu)先權(quán)制度的構(gòu)想

續(xù)寫權(quán)是著作權(quán)人對其未完成作品進(jìn)行續(xù)寫的權(quán)利，續(xù)寫優(yōu)先權(quán)是著作權(quán)人對其已完成作品進(jìn)行續(xù)寫的優(yōu)先權(quán)利。之所以對兩者進(jìn)行區(qū)分并且只給予作者對已完成作品續(xù)寫優(yōu)先權(quán)是因為如果完全按照作者的想法來判斷作品是否完成可能會使著作權(quán)遭到濫用，若作品的情節(jié)圓滿，故事獨(dú)立，沒有標(biāo)注未完待續(xù)，即可視為已完成作品，作者不應(yīng)當(dāng)對此擁有和未完成作品一樣大的控制權(quán)利，否則會大大縮小公眾的利用的空間。

續(xù)寫權(quán)和續(xù)寫優(yōu)先權(quán)都?xì)w屬到財產(chǎn)權(quán)利中，可以轉(zhuǎn)讓、放棄。因為人身權(quán)的保護(hù)是沒有期限的，并且無法轉(zhuǎn)讓，這會使得他人永遠(yuǎn)無法對已有作品進(jìn)行續(xù)寫，不利于文化的發(fā)展與繁榮，不符合《著作權(quán)法》的立法目的。筆者建議給予自然人作品終生續(xù)寫權(quán)保護(hù)，合作作品截至到最后一位作者死亡，法人或其他組織的作品給予首次發(fā)表后50年的保護(hù)。給予作者有生之年的保護(hù)是考慮到未完成的作品作者續(xù)寫的可能性是很大的，保障作者獲得充分的創(chuàng)作機(jī)會和足夠的尊重。如果對續(xù)寫權(quán)的保護(hù)延續(xù)到作者死后50年不利于文化繁榮和公共利益，因為除了作者以外的其他人，即使是繼承人對原作的續(xù)寫其實(shí)性質(zhì)都是相同的，表達(dá)的都不是原作者最真實(shí)的思想，因此在作者死后應(yīng)當(dāng)使作品進(jìn)入公有領(lǐng)域允許人們續(xù)寫。

有人建議給予著作權(quán)人1年的續(xù)寫優(yōu)先權(quán)保護(hù)，作者在作品完成后的一年內(nèi)享有對作品優(yōu)先續(xù)寫的權(quán)利，限制其他人的續(xù)寫。[4]筆者認(rèn)為1年的時間過短，這種做法沒有考慮到文學(xué)作品產(chǎn)生的漫長與艱辛，作者并不是腦中有了續(xù)寫的想法就能夠下筆寫作。作者是否決定對已完成的作品進(jìn)行續(xù)寫會受到作品的受歡迎程度、讀者的反饋的影響，這需要作品進(jìn)入公眾視野足夠長的時間才能得出結(jié)論，即使作者決定了續(xù)寫，寫作的過程也是十分漫長的。若是規(guī)定原作者只要在作品發(fā)行一年內(nèi)決定續(xù)寫并且告知公眾即可，這樣可能會出現(xiàn)有些作者對于自己已經(jīng)完結(jié)的作品為了防止他人的續(xù)寫就對公眾宣稱自己決定續(xù)寫，但卻遲遲不出版續(xù)作，容易造成著作權(quán)的濫用。因此筆者建議綜合現(xiàn)實(shí)因素考慮給予作者10年的續(xù)寫優(yōu)先權(quán)。作者需要在10年內(nèi)出版完整的續(xù)寫作品，若期限屆滿，但有足夠的證據(jù)證明其正在續(xù)寫并完成了大部分內(nèi)容，可以適當(dāng)?shù)难娱L期限。

續(xù)寫作品也可以進(jìn)行再續(xù)寫，續(xù)寫作品的作者的續(xù)寫權(quán)和續(xù)寫優(yōu)先權(quán)同樣受到法律保護(hù)。

[1]張振興.續(xù)寫作品研究[J].法學(xué)與實(shí)踐，1994(1).

[2]孫國瑞.續(xù)寫作品及有關(guān)問題研究[J].科技與法律，1994(3).

[3]李亮.論續(xù)寫作品的著作權(quán)保護(hù)[J].河北法學(xué)，2005(2).

[4]饒馳.續(xù)寫作品的著作權(quán)研究[D].華東政法大學(xué)，2013.

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