對我國慈善信托備案制完善的思考

靳曉雨

（730000 蘭州大學法學院 甘肅 蘭州）

對我國慈善信托備案制完善的思考

靳曉雨

（730000 蘭州大學法學院 甘肅 蘭州）

2016年《中華人民共和國慈善法》規(guī)定我國慈善信托采取備案制，放寬了慈善信托設立的門檻。但由于慈善信托發(fā)展不成熟，對備案制的規(guī)定較為簡單。本文在對我國現(xiàn)行備案制規(guī)定進行解讀的基礎上，總結出當前備案制運行中備案管轄機關的審查能力有限，通過借鑒英國的慈善信托登記制，提出我國應引入專業(yè)機構進行審查。

慈善信托；備案制；備案審查

一、我國現(xiàn)行法律法規(guī)對慈善信托備案制的規(guī)定

（一）從審批制到備案制

2016年9月1日，《中華人民共和國慈善法》（以下簡稱《慈善法》）頒布實施當日，國投泰康信托、長安信托9家信托公司的10項慈善信托計劃成功落地。[1]《慈善法》是一部閃耀著諸多亮點，體現(xiàn)我國慈善事業(yè)新思路、新理念的法律，[2]其亮點之一便是慈善信托制度。慈善信托被視為除成立慈善組織、設立專項慈善基金之外的第三條集聚慈善資源的路徑。本法第四十五條規(guī)定，設立慈善信托，受托人應當向縣級以上人民政府民政部門備案，未備案的，不享受稅收優(yōu)惠?！洞壬品ā穼嵤┲?，《信托法》第六十二條規(guī)定公益信托的設立應當經相關公益事業(yè)管理機關批準?？梢姡壬菩磐胁扇浒钢?，代替了之前公益信托的審批制，這一變化被認為便利了慈善信托業(yè)務的開展，使設立程序化繁為簡。

（二）慈善信托的備案管轄機關

2016年8月25日，民政部、銀監(jiān)會發(fā)布《民政部、銀監(jiān)會關于做好慈善信托備案工作的通知》（以下簡稱《備案通知》）規(guī)定：信托公司擔任受托人的，其登記注冊地設區(qū)市的民政部門為備案管轄機關；慈善組織擔任受托人的情況下，直接由其登記的民政部門履行備案職責即可。 此外，《備案通知》還規(guī)定了信托公司慈善信托報告制度，即由其新設立的慈善信托項目應當于信托成立前10日向銀行業(yè)監(jiān)督管理機構報告，這一規(guī)定意味著信托公司擔任受托人的情況下，需接受民政部門與銀監(jiān)部門的雙重監(jiān)管。

二、現(xiàn)階段我國慈善信托備案制規(guī)定的不足

（一）備案是否為慈善信托的生效要件值得探討

根據《慈善法》第四十五條之規(guī)定，備案是受托人設立慈善信托的一項義務，不備案則不能享受稅收優(yōu)惠。從字面上看，《慈善法》規(guī)定受托人“應當”在慈善信托文件簽訂起七日內進行備案，說明在形式上備案為慈善信托設立的條件性要求，但該條下一款又規(guī)定未備案的不享有稅收優(yōu)惠，似乎不備案只是會導致不享受稅收優(yōu)惠的后果，因此法律并未明確備案的法律效力。

一項合同慈善設立的過程為：第一階段，委托人與受托人簽訂慈善信托合同，信托合同成立，并產生合同法上的效力；第二階段，委托人將信托財產轉移給受托人，若沒有經過備案，該信托依然是一個有效的目的信托，因為法律從來沒有要求從事慈善事業(yè)要經過有關部門的審查，只是該信托不能以嚴格意義上的“慈善信托”的名義從事信托活動，也不享有稅收優(yōu)惠政策；第三階段，上述目的信托如果經過備案，那么慈善信托生效，可以“慈善信托”的名義從事活動，且享受稅收優(yōu)惠。通過以上論證可以得出備案為慈善信托的生效要件，但不經備案的目的信托依然可以以“愛心信托”、“天使信托”等名義從事慈善活動。[3]

（二）備案管轄機關的審查能力有限

《慈善法》確立了慈善信托備案制原則，修改了《信托法》公益信托審核制規(guī)定，表明了對慈善信托之設立放松管制的態(tài)度。但是，由于慈善信托的設立審查制度與稅收優(yōu)惠之間存在聯(lián)動關系，為了避免以慈善之名行私益之實，管轄機構應對委托人的信托目的進行審查。相較于英美國家，我國的慈善事業(yè)發(fā)展尚處于起步階段，故目前的慈善事業(yè)目的較為簡單、清晰且主要集中于扶貧和教育等領域，但是，隨著我國經濟社會的高速發(fā)展，民眾慈善理念的進步，將來民間的慈善事業(yè)可能設立更加復雜和綜合的目的。那么此時民政部門面對慈善目的的審查能力有限，且將審查權限全部賦予民政部門，可能會導致行政審批權的濫用，不利于在慈善信托準入與稅收優(yōu)惠之間建立相關關系，從而影響慈善事業(yè)的發(fā)展。

三、建議在審查環(huán)節(jié)引入中立的、專門的機構

實行備案制目的在于降低慈善信托設立的門檻，鼓勵慈善信托設立的熱情，類似于英國的登記制。在英國，慈善委員會作為登記機關，在對慈善信托的慈善地位進行認定時，需對慈善信托的慈善目的、絕對公益性等進行審核。[4]由此可見，英國對慈善信托的設立登記采取實質審查，這樣主要是為了避免稅收優(yōu)惠政策被濫用。從《備案通知》的相關規(guī)定來看，民政部門在備案環(huán)節(jié)的審查主要是形式性審查，包括申請書、信托合同等一系列書面材料，故在未來我國也應參照英國對慈善信托的設立進行實質審查，以確保慈善信托的純潔性。

如上文所述，由于社會生活變化日新月異，慈善目的可能變得多樣化、復雜化，從表面形式上難以判斷其是否具有完全公益性。我國傳統(tǒng)的慈善事業(yè)多集中于扶貧、教育等領域，故民政部在對復雜慈善目的的界定和判斷方面缺乏經驗。英國慈善委員會的做法可供我國借鑒和學習，2016年11月，由慈善組織、金融機構和專業(yè)工作者倡議發(fā)起的中國慈善聯(lián)合會的下設機構慈善信托委員會成立。未來民政部可引入類似于該委員會的中立專業(yè)機構對提交的慈善信托進行審查，對是否具有公益性進行判斷。

[1]謝舒.“慈善信托‘灘頭’之探”,《中國慈善家》2016年9月刊.

[2]王作全.“解讀《慈善法》：過程、內容、亮點與問題”,《中國農業(yè)大學學報（社會科學版）》，2016年第6期.

[3]趙廉慧.“慈善信托稅收政策的基本理論問題”,《稅務研究》,2016年第8期.

[4]中國信托業(yè)協(xié)會編著.《慈善信托研究》,中國金融出版社,2016年版,第192頁.

靳曉雨（1993.2～），女，漢族，山西高平人，蘭州大學法學院，民商法專業(yè)碩士，研究方向：商法學。