作為非正式規(guī)則的婚俗與婚姻法律制度的碰撞

楊智雯 胡語宸

浙江工業(yè)大學(xué)，浙江 杭州 310000

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作為非正式規(guī)則的婚俗與婚姻法律制度的碰撞

楊智雯 胡語宸

浙江工業(yè)大學(xué)，浙江 杭州 310000

婚俗作為一種非正式規(guī)則，或者說習(xí)慣法，根植于民間，在現(xiàn)今法律移植的時代中，其與法律制度不可避免存在沖突，通過具體分析，探尋兩者沖突原因，在當(dāng)今社會中找到婚俗的正確地位和適用，是以將其用以司法裁判，與立法相協(xié)調(diào)，讓裁判更為中肯。

婚俗；法律移植；習(xí)慣法

婚俗是千百年來人們在締結(jié)婚姻過程中所形成的習(xí)慣。在封建中國，大部分婚俗是習(xí)慣法，但隨著改革開放的深入，在與西方自由民主文化的碰撞之下，人們在締結(jié)婚姻時已經(jīng)不用嚴(yán)格按照傳統(tǒng)婚俗來進(jìn)行，也就是說現(xiàn)今婚俗是一種習(xí)慣而非具有強(qiáng)制性的習(xí)慣法。比如，彩禮一直是中國地區(qū)普遍存在的一個風(fēng)俗，但現(xiàn)在彩禮一般都以房代替。這個現(xiàn)象可能是根據(jù)現(xiàn)在的新習(xí)俗“男出房，女出車”有關(guān)，隨著房價上漲和西方個人主義思想傳播，現(xiàn)在年輕人成婚后一般都要搬離父母家，因此結(jié)婚往往還需要以房為前提，但婚前購房一般來說還是靠父母支撐，于是彩禮就慢慢變相成了房子。地方婚俗就目前來看還只是民間習(xí)慣，并且這種民間習(xí)慣在時代發(fā)展的洪流中還在發(fā)生著變化。

婚姻法的根本價值取向在于構(gòu)建和諧的婚姻家庭關(guān)系，但在實際立法中，到底是傾向于家庭本位還是個人主義，不甚明確。就新的婚姻法解釋來看，更傾向于個人主義，婚姻法解釋三加大了對個人財產(chǎn)的保護(hù)力度，弱化了家庭共同財產(chǎn)的地位，這與中國傳統(tǒng)的家庭本位觀念區(qū)別較大。東西方文化差異的不同，使得法律移植在實際適用中讓人們感受到了不適，對中國傳統(tǒng)婚姻關(guān)系中的家庭共同體觀念造成了沖擊。

近年來我國在婚姻糾紛中，已經(jīng)表現(xiàn)出了如下趨勢：在個案尤其婚姻法律不周全時可適用婚俗，發(fā)揮后者對前者的補(bǔ)充作用。即以婚姻法為主，婚俗為輔進(jìn)行適用。如一些婚約財產(chǎn)糾紛案中，對于彩禮和婚宴酒席的費用承擔(dān)，由于婚姻法及其司法解釋對彩禮的概念不明確，沒有為彩禮圈定一個范圍，法院在審理時就適用了婚俗來進(jìn)行解決?？梢姡壳霸诮鉀Q婚姻糾紛時，主要是在大的婚姻法框架下，對部分法律未明確規(guī)定的事項選擇性地適用婚姻法來進(jìn)行解決，以婚俗對婚姻法進(jìn)行補(bǔ)充。這一點在目前的婚約財產(chǎn)糾紛案的審理中得到了較大的體現(xiàn)，雖然我國法律并不保護(hù)婚約，但是司法解釋中對由民間婚約而產(chǎn)生的彩禮這一概念的保護(hù)還是為解決財產(chǎn)糾紛提供了法律依據(jù)的支持。在最高院公布的婚姻家庭糾紛典型案例中，雖然對彩禮應(yīng)返還多少尚沒有明確法律條文進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定，但現(xiàn)實操作中一般是根據(jù)雙方婚姻維持時間長短，還有雙方的過錯確定。其實這其中體現(xiàn)的是法官的自由裁量權(quán)，也就是說法官是可以根據(jù)自身社會經(jīng)驗，充分考慮當(dāng)?shù)鼗樗祝瑢⒒樗走m當(dāng)適用于各類新型疑難案件的審理。

近年來，由于女性地位的提升以及性自由思想的傳播，我國非婚同居現(xiàn)象不斷增加，同時由于一些農(nóng)村地區(qū)還存在事實婚姻，于是涉及解除同居關(guān)系以及分割財產(chǎn)的案件越趨復(fù)雜。在很多情況下，同居關(guān)系與婚姻關(guān)系非常接近，除了兩張紙(結(jié)婚證)，幾乎沒有區(qū)別。然而，在起訴同居析產(chǎn)的情況下，同居關(guān)系的處理與婚姻關(guān)系有著不小的區(qū)別。經(jīng)過結(jié)婚登記的夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方或雙方所得的財產(chǎn)，除《婚姻法》第十八條列舉的財產(chǎn)以外，均為夫妻共有財產(chǎn)，夫或妻對共有財產(chǎn)享有平等的處分權(quán)。同居關(guān)系析產(chǎn)則是以財產(chǎn)取得方式確定產(chǎn)權(quán)，共同財產(chǎn)未經(jīng)共有人同意不得處分。在目前的實踐運用中，同居關(guān)系所產(chǎn)生的析產(chǎn)糾紛讓一些在事實婚姻中，甘愿為家庭付出的婦女權(quán)益無法得到保障，在解除同居關(guān)系后，從前作為家庭主婦的婦女因為無法證明財產(chǎn)的所有權(quán)，所以只能凈身出戶。但在《最高人民法院關(guān)于人民法院審理未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》中，在繼承時，可以適用事實婚姻來承認(rèn)其配偶身份。不過，該意見雖然現(xiàn)行有效，但應(yīng)注意到在該意見導(dǎo)語部分中，還是將這種同居關(guān)系認(rèn)為非法，因此該意見是否應(yīng)該進(jìn)行更改或者婚姻法在更改時是否應(yīng)將其中部分意見加以引入值得斟酌。

婚姻法的立法應(yīng)以破除封建迷信、穩(wěn)定社會秩序為基本目標(biāo)，對婚俗的揚棄也應(yīng)當(dāng)以此為原則。因為習(xí)俗根植于一個地方，所以對該區(qū)域人民的約束作用有時候可能更甚于法律，因此，應(yīng)當(dāng)提高對民間風(fēng)俗習(xí)慣的重視，從尊重地方做法開始，在婚姻法立法過程中對傳統(tǒng)習(xí)俗取其精華去其糟粕，在司法實踐中，將婚俗作為解決婚姻糾紛的一項考量內(nèi)容，從而提高裁判滿意度，是以裁判能夠更為中肯。

[1]高其才.試論農(nóng)村習(xí)慣法與國家制定法的關(guān)系[J].現(xiàn)代法學(xué)，2008(5)：3.

[2]唐士梅.<婚姻法>修正案對漢中婚俗文化的影響[J].欽州學(xué)院學(xué)報，2014(4)：4.

[3]熊云輝.婚俗、法治及其路徑——以海南黎族婚俗的調(diào)查為對象[J].甘肅政法學(xué)院學(xué)報，2006(9)：88.

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楊智雯(1996-)，女，漢族，浙江溫州人，浙江工業(yè)大學(xué)，本科在讀，研究方向：訴訟法學(xué)。