論民俗習慣的適用與司法公信力提升

何明發(fā) 鄭楠德

（363500 詔安縣人民檢察院 福建 漳州）

論民俗習慣的適用與司法公信力提升

何明發(fā) 鄭楠德

（363500 詔安縣人民檢察院 福建 漳州）

民俗習慣在我國從古至今發(fā)揮著重要的作用，在當代中國構(gòu)建法治社會進程中，民俗習慣雖然在司法適用上有部分適用，但一直沒有明確的規(guī)定。研究并明確司法適用民俗習慣的思路與對策,能夠有效加強社會公眾對司法機關(guān)的信任力，促進司法機關(guān)進一步公正、公平處理案件，提高司法水準，從而大大提升司法公信力。

民俗習慣；民俗習慣的司法適用；司法公信力；對策

一、民俗習慣與司法公信力概念及其關(guān)系現(xiàn)狀

1.民俗習慣的含義

所謂民俗，又指民間文化，在我國古代早有“民俗”一詞的記載，如《管子·正世》中所提到：“古之欲正世調(diào)天下者，必先觀國政，料事務(wù)，察民俗，本治亂之所生，知得失之所在，然后從事?！庇纱丝梢姡袼琢晳T是民俗和習慣的總稱，指個人或集體在一定區(qū)域內(nèi)的傳統(tǒng)風俗，禮節(jié)及其道德傳統(tǒng)。也是在特定區(qū)域內(nèi)同一集體歷代遵守的行為模式或行為規(guī)范。

2.司法公信力的含義

司法公信力是司法機關(guān)依法行使司法權(quán)的客觀表現(xiàn)，一方面是指裁判過程和裁判結(jié)果得到民眾充分信任、尊重和認同的高度反應(yīng)；另一方面則體現(xiàn)為法律在整個社會的權(quán)威和尊嚴已經(jīng)樹立，廣大民眾對法律持有十足的信心?？偠灾?，司法公信力是指在司法活動過程中，社會公眾對司法機關(guān)的信任力和司法機關(guān)為保障司法權(quán)力高效、廉潔、公平、公正、公開行使的責任力的總稱。

3.民俗習慣與司法公信力之間的關(guān)系長期被忽視

雖然民俗習慣在我國廣泛而大量地存在，但是，在司法實踐中，民俗習慣與司法公信力之間的關(guān)系卻被長期忽視。之所以會如此，我認為主要有兩方面原因。其一，由于受“破舊立新反封建、與一切舊制度一刀兩斷”等觀念的影響，加之，有些民俗習慣嚴重違反了現(xiàn)代社會的自由、平等、法治等理念和精神，被認為是“惡俗”，導(dǎo)致我國在立法上對于民俗習慣總體上還是持輕視態(tài)度的。其二，在司法實踐中，司法人員依據(jù)明確表述的成文法和更加詳細的司法解釋進行裁判，省時又省力，與適用或借鑒既需要考證內(nèi)容又需要論證其正當性的民俗習慣相比，風險要小得多。而且，司法人員有一種較為普遍的認識，即，司法公信力只能靠嚴格適用法律和司法解釋來樹立。

二、司法適用民俗習慣的法理依據(jù)

1.司法適用民俗習慣的合理性

民俗習慣是自古以來所存在的，是一種由社會公眾歷代生活經(jīng)驗和知識積累自生自發(fā)的秩序，民俗習慣運用到司法實踐中會為司法工作提供便利并有利于社會認同。第一，由于民俗習慣是一種自發(fā)秩序，是社會公眾價值觀的體現(xiàn)，在司法實踐中，如用民俗習慣審理案件，其判決更容易被當事人所接受，也符合當事人心中的正義理念和公平理念。第二，借鑒民俗習慣審判的案件，有利于取得社會公眾的認同和認可。如果司法行為與民俗習慣相沖突，會導(dǎo)致或強化社會公眾對司法機關(guān)和司法人員的不滿情緒，從而產(chǎn)生不信任感?？偠灾?，從司法實踐來看，民俗習慣是情、理、法的載體，凝聚著社會大眾普遍性的價值準則，將民俗習慣運用于司法裁判有利于提高司法的社會認同度，提升司法公信力。

2.司法適用民俗習慣的合法性

要證成司法適用民俗習慣的合法性，當然首先要能在法理上承認民俗習慣的“國法”身份。首先，歷史法學(xué)中對法律的定義是指特定地域內(nèi)人們的生活智慧和生活方式的規(guī)則形式，“其本質(zhì)為人類生活本身”。民俗習慣符合其歷史法學(xué)觀念對法律的定義界限，并且歷史法學(xué)中法律的生命力來自于民族情感和民族意識，民俗習慣的形成同樣來源于民族意識。其次，社會法學(xué)派中法的本質(zhì)是一種社會秩序，并強調(diào)法律的社會作用和效果。民俗習慣是規(guī)范著特定區(qū)域人們的行為，也是一種社會秩序。部分民俗習慣的存在是為解決民間糾紛，注重的是解決糾紛的效率和效果。

三、合理解決民俗習慣與法律的沖突，提升司法公信力

1.民俗習慣與法律的主要沖突

第一，觀念上的沖突。我國現(xiàn)代法律文化主張平等、自由、民主的觀念及追求人格獨立；我國民俗習慣在觀念上深受儒家文化的“重義輕利”思想影響，歷來把“情、理、法”中的“情”放在首位，這與現(xiàn)代法律觀念相沖突。第二，解決糾紛方式上的沖突。民俗習慣在處理解決糾紛上的特點是：簡單、方便、容易被接受等，但是沒有嚴格的程序規(guī)定和要求。而國家法律有嚴格的適用條件、適用程序、適用手段和使用方法，與民俗習慣相比復(fù)雜并嚴格。第三，規(guī)范內(nèi)容上的沖突。我國傳統(tǒng)民俗習慣的一些規(guī)則在某種特定情況下與現(xiàn)行法律規(guī)范和制度發(fā)生沖突，例如在婚姻繼承方面，現(xiàn)行婚姻法明確確定了婚姻自由、結(jié)婚登記、法定婚齡、一夫一妻等制度原則，與傳統(tǒng)民俗習慣中的包辦和買賣婚姻、事實婚姻、早婚、納妾等相沖突。

2.解決二者沖突以提升司法公信力的立法、司法對策

民俗習慣與國家法律發(fā)生沖突是客觀存在的。解決好二者的制度沖突，提升司法公信力，需要從立法和司法兩個領(lǐng)域入手。

第一，“良俗”適當轉(zhuǎn)化為國家法，剔除國家法體系中違背“良俗”的內(nèi)容。顯然，司法以立法為前提，立法有問題，司法公信力必受影響。因此，解決民俗習慣與法律的沖突，提升司法公信力，在我們這個以成文法為主的國家，必須首先從國家立法領(lǐng)域吸收“良俗”、改造國家法中不合“良俗”入手。

第二，地方立法機關(guān)匯集本地“良俗”并賦予其“準國法”的法源地位。我國可以像中世紀的法國一樣，由享有地方立法權(quán)的市、自治州，對本地區(qū)和地區(qū)內(nèi)少數(shù)民族的民俗習慣進行收集、篩選，將其中能夠有效調(diào)整社會生活的、不違背國家法的民俗習慣進行整理和匯編，賦予這些善良風俗與地方性法規(guī)相似的裁判效力，如此，各地司法機關(guān)在適用民俗習慣補充國家法的空白時，既十分便利，又能極大提升司法公信力。

第三，司法機關(guān)在司法調(diào)解中合理運用民俗習慣。在社會關(guān)系的處理中，民俗習慣扮演著其他規(guī)則所不可替代的重要地位。隨在司法實踐中，既要維護法律的權(quán)威，又要靈活運用民俗習慣解決社會糾紛。在現(xiàn)代法治國家，任何法律實踐的最終目的都是為了解決實際問題，實現(xiàn)社會的公平和正義，在我國司法實踐中，司法機關(guān)過于依賴國家法，忽略民俗習慣的調(diào)整功能，使得有的案件結(jié)果不被當事人所接受信服，甚至使司法機關(guān)和司法權(quán)力受到質(zhì)疑，導(dǎo)致司法公信力大大降低。因此，司法人員在調(diào)解過程中，如果能夠在法律基本原則允許的范圍內(nèi)，適當運用民俗習慣解決糾紛，可以收到良好的社會效果。

何明發(fā)（1978～），男，福建漳州，漢族，法學(xué)學(xué)士，詔安縣人民檢察院反貪局教導(dǎo)員；

鄭楠德（1989～），男，福建漳州，漢族，法學(xué)學(xué)士，詔安縣人民檢察院反貪局助檢員。