淺談產(chǎn)業(yè)投資基金自任管理中的法律問題

摘 要 按照我國《產(chǎn)業(yè)投資基金管理暫行辦法》規(guī)定，產(chǎn)業(yè)投資基金管理應(yīng)該分為兩類：第一類為獨(dú)立、專業(yè)的基金管理模式；第二類為以公司內(nèi)部設(shè)立的負(fù)責(zé)基金管理職能的自任管理模式。本文主要介紹第二類自任管理模式，探討它之于現(xiàn)今企業(yè)產(chǎn)業(yè)投資基金自認(rèn)管理的現(xiàn)實(shí)意義，并重點(diǎn)分析產(chǎn)業(yè)投資基金自任管理運(yùn)行中所存在的法律問題及其法律完善建議。

關(guān)鍵詞 自任管理 產(chǎn)業(yè) 投資 基金 法律問題

作者簡(jiǎn)介：宋昊，遼寧省社會(huì)保障基金理事會(huì)，經(jīng)濟(jì)師，研究方向：經(jīng)濟(jì)法。

中圖分類號(hào)：D922.28 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2016.12.045

伴隨我國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的持續(xù)深入，金融產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新需求也在不斷增大，由此所產(chǎn)生的產(chǎn)業(yè)投資基金能夠極大程度解決產(chǎn)業(yè)規(guī)模擴(kuò)大瓶頸，為企業(yè)經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定運(yùn)行奠定基礎(chǔ)。為了更好的分權(quán)獨(dú)立，穩(wěn)定企業(yè)財(cái)政，許多企業(yè)都會(huì)采用投資基金自任管理模式，實(shí)際上這種模式雖然具有其天然優(yōu)勢(shì)，但也會(huì)在設(shè)立過程中存在諸多不規(guī)范問題，缺乏相應(yīng)完善的法律規(guī)范，在一定程度上制約了產(chǎn)業(yè)投資基金的良性運(yùn)行與發(fā)展機(jī)制。因此為了有效規(guī)范產(chǎn)業(yè)投資基金運(yùn)作，就必須分析它其中所存在的法律問題。

一、關(guān)于產(chǎn)業(yè)投資基金中的自任管理

（一）基本內(nèi)涵

自任管理一般設(shè)立在基金公司內(nèi)部，它在財(cái)務(wù)與行政方面與基金公司相對(duì)獨(dú)立，專門負(fù)責(zé)企業(yè)內(nèi)部基金管理相關(guān)職能，所扮演的即為典型的企業(yè)內(nèi)部基金管理人角色。按照我國相關(guān)法律法規(guī)及基金公司相關(guān)運(yùn)行章程，自任管理可以作為產(chǎn)業(yè)投資基金的一種優(yōu)秀管理方式，它不同于基金公司中直接參與基金經(jīng)營管理的傳統(tǒng)模式，而是希望構(gòu)建一種基金持有人與基金管理人的委托與被委托法律關(guān)系，即基金管理人接受基金持有人的法律委托，在基金公司授權(quán)范圍內(nèi)所進(jìn)行的一系列基金管理活動(dòng)。在該法律環(huán)境與管理?xiàng)l件下，基金管理人是不具備獨(dú)立的民事主體資格的，它要依據(jù)基金管理權(quán)能及基金公司的相關(guān)法律法規(guī)章程、文件授權(quán)來行使職責(zé)。另外，基金管理人的對(duì)外法律行為也不允許他超越基金公司所授予的基本權(quán)限，行使無視民事法律的違規(guī)操作。當(dāng)然，基金公司與基金管理人之間是可能存在內(nèi)部責(zé)任擔(dān)負(fù)機(jī)制的。

（二）現(xiàn)實(shí)意義

目前，產(chǎn)業(yè)投資基金是企業(yè)經(jīng)營最重要的投資工具，尤其是在我國經(jīng)濟(jì)改革與金融創(chuàng)新進(jìn)程下，它也成為了金融創(chuàng)新及市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制向成熟化發(fā)展的必然結(jié)果。但受到當(dāng)前中國資本市場(chǎng)投資機(jī)制與動(dòng)作環(huán)境限制，產(chǎn)業(yè)投資基金目前多為定向私募封閉式形式，投資人普遍缺乏對(duì)它投融資功能的客觀理性認(rèn)識(shí)，所以大部分基金管理人都會(huì)采用自任管理模式來強(qiáng)化基金持有投資者的信息與安全感，希望吸引更多投資者融入到產(chǎn)業(yè)投資基金領(lǐng)域，特別是要激發(fā)中小企業(yè)投資者對(duì)它的投資熱情與積極性。

就目前的產(chǎn)業(yè)投資基金自身專業(yè)特性來看，針對(duì)證券投資的基金管理公司普遍缺乏專業(yè)性管理能力及相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，在從事或兼營產(chǎn)業(yè)投資基金管理業(yè)務(wù)方面明顯乏力，缺乏針對(duì)性。所以在此背景下，基金公司更應(yīng)該采用自任管理方式來迎合法律規(guī)定和客觀事實(shí)，改善目前產(chǎn)業(yè)投資基金規(guī)模較小（不超過10億元）的現(xiàn)實(shí)問題，實(shí)現(xiàn)對(duì)基金管理成本的有效降低，同時(shí)提高企業(yè)資金使用效率，達(dá)到優(yōu)化配置管理資源，發(fā)揮資本使用效能的綜合目的。

就我國風(fēng)投市場(chǎng)化發(fā)展進(jìn)程來看，以產(chǎn)業(yè)投資基金為例其涉及管理層面的法律環(huán)境亟待改善。采用自任管理方式也是希望從理論實(shí)踐綜合過程中摸索出一套全新的、切合實(shí)際發(fā)展的、行之有效的經(jīng)營管理經(jīng)驗(yàn)，配合基金管理人逐漸為企業(yè)形成投資基金管理體系，這對(duì)基金自身良性發(fā)展以及中國未來金融化改革都具有深遠(yuǎn)且重要的現(xiàn)實(shí)意義 。

二、產(chǎn)業(yè)投資基金自任管理中所存在的法律問題

產(chǎn)業(yè)投資基金自任管理雖然相對(duì)獨(dú)立，但它所涉及的法律問題并不單一，呈現(xiàn)多元化發(fā)展趨勢(shì)。例如產(chǎn)業(yè)投資基金自任管理的法律設(shè)立、產(chǎn)業(yè)投資基金運(yùn)作等等方面都會(huì)存在相應(yīng)的法律問題，下文將進(jìn)行一一闡述。

（一） 產(chǎn)業(yè)投資基金自任管理過程中的法律設(shè)立問題

客觀講，我國產(chǎn)業(yè)投資基金在自任管理層面是存在法律設(shè)立問題的，即存在一定的約束與限制，它主要表現(xiàn)在以下方面：

首先是自任基金管理機(jī)構(gòu)在設(shè)立條件方面的限制。目前國內(nèi)的產(chǎn)業(yè)投資基金管理機(jī)構(gòu)在治理結(jié)構(gòu)方面主要遵循《中華人民共和國公司法》與《中華人民共和國合伙企業(yè)法》，而產(chǎn)業(yè)投資基金的管理方式都以有限合伙制及有限責(zé)任制為主。如果按照《中華人民共和國公司法》來進(jìn)行運(yùn)作，其第二十四條中就對(duì)有限責(zé)任公司的股東數(shù)量進(jìn)行了限制（50個(gè)以下股東出資設(shè)立）。這一上限雖然降低了出資人及股東的責(zé)任，但實(shí)際上它卻限制了產(chǎn)業(yè)投資公司籌集大量投資資金的機(jī)會(huì)，限制了產(chǎn)業(yè)投資基金的規(guī)模擴(kuò)大發(fā)展。所以說，目前基于產(chǎn)業(yè)投資基金的自任基金管理機(jī)構(gòu)是不能以有限公司形式設(shè)立的，這就嚴(yán)重制約了社會(huì)企業(yè)產(chǎn)業(yè)投資基金的向前發(fā)展。

另外就是產(chǎn)業(yè)投資基金機(jī)構(gòu)所體現(xiàn)出的法律關(guān)系，它是一種典型的代理委托關(guān)系，這種關(guān)系不但體現(xiàn)在企業(yè)董事會(huì)與經(jīng)理層之間，也體現(xiàn)在董事會(huì)與專業(yè)投資顧問公司之間。特別是近年來社會(huì)上創(chuàng)業(yè)投資家隊(duì)伍的逐漸發(fā)展成熟，一些中小規(guī)模創(chuàng)業(yè)投資基金機(jī)構(gòu)也能夠委托其他公司或投資顧問進(jìn)行資產(chǎn)管理代理活動(dòng)，這樣做就規(guī)避了企業(yè)自身資本規(guī)模小的弊病，但從《公司法》的規(guī)定來看，這種代理委托關(guān)系存在局限性和片面性，不能體現(xiàn)企業(yè)整體產(chǎn)業(yè)投資基金自任管理的全面性。

（二） 產(chǎn)業(yè)投資基金自任管理過程中的基金運(yùn)作問題

在基金運(yùn)作方面，自任管理過程也是存在法律問題的，比如說它就缺乏明確的管理運(yùn)作成員激勵(lì)機(jī)制法律依據(jù)。這里所指代的激勵(lì)機(jī)制主要指解決產(chǎn)業(yè)投資基金管理過程中可能存在的信息高度不對(duì)稱問題。依據(jù)現(xiàn)行《公司法》的產(chǎn)業(yè)投資基金管理辦法，基于自任管理的基金管理人可以實(shí)行圍繞業(yè)績(jī)報(bào)酬來提供相關(guān)法律依據(jù)，但這種做法可能會(huì)導(dǎo)致控股產(chǎn)業(yè)投資基金公司陷入難以實(shí)行國際通行業(yè)績(jī)報(bào)酬機(jī)制的境地。

其次，就是缺乏責(zé)任及成本約束機(jī)制，因?yàn)楫a(chǎn)業(yè)投資基金公司徐亞建立自身嚴(yán)格的責(zé)任約束機(jī)制及成本約束機(jī)制，比如說設(shè)立10～15年的基金有限存續(xù)期，期限已到便實(shí)施清盤，這樣讓企業(yè)在基金金融經(jīng)營業(yè)績(jī)管理方面也能做到一目了然，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)對(duì)出資人的相關(guān)責(zé)任約束。再者，也可以通過規(guī)定固定的管理運(yùn)營費(fèi)用來控制開支幅度，構(gòu)建企業(yè)成本約束機(jī)制。不過在現(xiàn)行《公司法》中，還依然缺乏對(duì)產(chǎn)業(yè)投資基金公司相關(guān)特性的約束補(bǔ)充條款，這讓某些企業(yè)在產(chǎn)業(yè)投資基金自任管理方面可能會(huì)私下做假賬來掩蓋虧損無限期問題 。

三、產(chǎn)業(yè)投資基金自任管理的法律完善建議

（一）積極推進(jìn)和修訂相關(guān)法律條款

企業(yè)產(chǎn)業(yè)投資基金自任管理在法律完善方面首先要積極推進(jìn)和修訂相關(guān)法律條款，比如對(duì)《公司法》進(jìn)行修訂，多多借鑒海外國際公司在立法過程中的“所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分立”原則問題，選擇合理時(shí)機(jī)適當(dāng)下放董事會(huì)權(quán)利，并充分發(fā)揮自任基金管理人的作用。對(duì)某些可能存在的另行委托專業(yè)型管理顧問型產(chǎn)業(yè)投資基金公司，不應(yīng)該對(duì)其設(shè)立監(jiān)事會(huì)，而由董事會(huì)取而代之，這樣做以便于降低企業(yè)產(chǎn)業(yè)投資基金的自任管理成本。

在對(duì)《合伙企業(yè)法》進(jìn)行修訂后，應(yīng)該按照其中第六十八條規(guī)定賦予有限合伙人以相應(yīng)的經(jīng)營管理建議提出權(quán)利，借鑒國際社會(huì)有限合伙立法經(jīng)驗(yàn)，允許新創(chuàng)設(shè)有限合伙制度從起步開始就借鑒成功產(chǎn)業(yè)投資基金自任管理經(jīng)驗(yàn)，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)對(duì)企業(yè)的自我改造過程，克服傳統(tǒng)中有限合伙制度所存在的嚴(yán)重弊端。

（二）拓寬產(chǎn)業(yè)投資的資金來源渠道

對(duì)《保險(xiǎn)法》進(jìn)行修訂，允許保險(xiǎn)公司以低于5%的比例來聯(lián)系資金投資人及產(chǎn)業(yè)投資基金公司，促成新的投資資金來源渠道。再者，也應(yīng)該進(jìn)一步修改《商業(yè)銀行法》，允許商業(yè)銀行將資金交由產(chǎn)業(yè)投資顧問公司來進(jìn)行運(yùn)作。最后還應(yīng)該盡快修訂相關(guān)外商投資的法律規(guī)定，鼓勵(lì)更多外商以產(chǎn)業(yè)投資基金的形式來國內(nèi)投資。

（三） 完善產(chǎn)業(yè)投資基金的退出機(jī)制

產(chǎn)業(yè)投資基金運(yùn)作能否成功關(guān)鍵取決于投資企業(yè)在基金自任管理機(jī)構(gòu)的孵化質(zhì)量。當(dāng)產(chǎn)業(yè)投資基金運(yùn)作孵化成熟以后，應(yīng)該允許基金將所持有股份變現(xiàn)并退出投資，發(fā)揮資金自身的運(yùn)營優(yōu)勢(shì)，幫助企業(yè)更快速成長(zhǎng)。一定要避免企業(yè)基金成為實(shí)業(yè)企業(yè)的殘酷性質(zhì)的被動(dòng)狀態(tài)資金，導(dǎo)致其無法發(fā)揮其應(yīng)有的創(chuàng)業(yè)投資功能。所以，必須要健全社會(huì)上的二板市場(chǎng)，完善企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)運(yùn)作，盡可能排除我國法律體系中不利于產(chǎn)業(yè)投資基金正常運(yùn)作及退出的相關(guān)限制，這也是促進(jìn)國內(nèi)企業(yè)產(chǎn)業(yè)投資基金發(fā)展的另一種法律優(yōu)化途徑。

四、產(chǎn)業(yè)投資基金公司自任管理機(jī)制的相關(guān)設(shè)計(jì)

若想實(shí)現(xiàn)企業(yè)產(chǎn)業(yè)投資基金的長(zhǎng)期健康穩(wěn)定，基于其所選擇的自任管理體系應(yīng)該遵循以下設(shè)計(jì)方面，它所涵蓋的就是企業(yè)董事會(huì)（基金公司）、基金自任管理人、投資決策顧問以及基金托管人4方。

首先應(yīng)該明確企業(yè)董事會(huì)與基金自任管理人之間的關(guān)系設(shè)計(jì)。按照國家法律法規(guī)，二者在法律形式方面的界定是委托與被委托關(guān)系。當(dāng)投資人將自有資金以信托形式給基金公司經(jīng)營時(shí)，投資人所行使的應(yīng)該是股東權(quán)利，此時(shí)基金公司就會(huì)通過公司會(huì)與基金自任管理人之間發(fā)生聯(lián)系。此時(shí)董事會(huì)會(huì)聘任基金自任管理人來監(jiān)督基金經(jīng)理活動(dòng)，對(duì)一切發(fā)生于基金經(jīng)理的失職行為進(jìn)行法定程序處理，比如解聘。所以說，企業(yè)在產(chǎn)業(yè)投資基金活動(dòng)當(dāng)中，必須明確投資方針、戰(zhàn)略、范圍及組合規(guī)定，聯(lián)合自任基金管理人共同執(zhí)行投資風(fēng)險(xiǎn)防范制度和投資決策程序。

其次應(yīng)該明確企業(yè)董事會(huì)與投資顧問機(jī)構(gòu)之間的關(guān)系。企業(yè)董事會(huì)作為基金公司應(yīng)該設(shè)立投資顧問機(jī)構(gòu)，并且獨(dú)立展開工作，隨時(shí)向董事會(huì)報(bào)告投資基金發(fā)展動(dòng)向，同時(shí)也為董事會(huì)投資方案決策審核、收益評(píng)估、監(jiān)督職能任務(wù)提供科學(xué)理論基礎(chǔ)，做到科學(xué)有效的防范或減輕基金管理人項(xiàng)目的投資風(fēng)險(xiǎn)度，提高企業(yè)董事會(huì)作為基金投資人的投資收益。如果在此過程中，企業(yè)董事會(huì)或自任基金管理人任何一方在投資運(yùn)作方面違反國家機(jī)關(guān)法律法規(guī)或公司章程規(guī)定，另一方可以第一時(shí)間提出異議并否決審議議案，甚至撤銷合作關(guān)系索取法律賠償。

最后要明確自任基金管理人與基金托管人的關(guān)系。基金托管人也是企業(yè)基金資產(chǎn)設(shè)立的獨(dú)立專戶，所有基金資產(chǎn)都應(yīng)該存放于托管人的獨(dú)立賬戶中。在二者關(guān)系維持過程中，基金保管人不僅僅是單純被動(dòng)的執(zhí)行來自于基金管理人的任何指令，它還可以與企業(yè)董事會(huì)基于公司章程及托管協(xié)議來設(shè)立基金托管人的相關(guān)保管、監(jiān)督與檢查職能，進(jìn)一步強(qiáng)化產(chǎn)業(yè)投資基金自任管理中的法律效力 。

五、總結(jié)

總而言之，產(chǎn)業(yè)投資基金自任管理中涉及眾多法律問題，良好規(guī)范并提高相關(guān)法律法規(guī)的制約效力能夠?qū)崿F(xiàn)對(duì)企業(yè)投資基金的有效規(guī)范和行為制約，為其設(shè)立標(biāo)準(zhǔn)成熟的運(yùn)作機(jī)制，使其更加有效的服務(wù)于實(shí)體經(jīng)濟(jì)和企業(yè)發(fā)展，這也是我國企業(yè)在未來投資基金管理中最為重要的研究課題。

注釋：

鄒衛(wèi).產(chǎn)業(yè)投資基金運(yùn)營機(jī)制研究.西南財(cái)經(jīng)大學(xué).2007.22-26.

吳鳳君.產(chǎn)業(yè)投資基金自任管理的法律探討.遼寧公安司法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào).2002. 66-67.

劉曉鵬.我國產(chǎn)業(yè)投資基金法律問題研究.山東大學(xué).2002.18-35.