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    法理作為民法之法源

    2016-12-28 13:20:29馮一宸
    法制博覽 2016年12期
    關鍵詞:法源法理民法

    馮一宸

    摘 要:民法法源理論是民法學的基礎理論,對司法實踐的開展具有重要的指導意義。我國未對法理、習慣等非制定性法源的地位及具體適用做出規(guī)定,導致民法裁判的依據較為混亂,阻礙了司法實踐的開展。事實上,法理作為民法的法源可以起到彌補法理漏洞、提高執(zhí)法人員業(yè)務能力及提升法官判案責任的作用。有必要將法理作為民法之法源,在合適的時機運用法理來處理民事案件。

    關鍵詞:法理;民法;法源

    中圖分類號:D923 文獻標識碼:A 文章編號:2095-4379-(2016)35-0244-01

    早在古羅馬時代,法理就作為民法法源而存在。直至近代,世界上仍有國家承認法理是民法法源的組成部分。比如《瑞士民法典》就規(guī)定,允許法官在法律存在漏洞時,直接依據“法理”進行裁判。除了法律的明文規(guī)定,法理更多體現(xiàn)的是一種法律的基本精神,這種精神也是應該作為民法的正式法源而存在的。

    一、法理作為民法法源的正當性

    (一)人類理性思維的局限性要求將法理作為民法法源

    科技的飛速發(fā)展、社會的不斷變革與進步,對立法者提出了越來越高的要求。無論立法者多么學識淵博,也不可能窮盡對世界的認識、不可能預知未來,知曉所有法律范圍內的事項。一部法律可能因為人類理性思維的局限而難以達到盡善盡美,總有些瑕疵,總有些規(guī)范難以觸及的空白地帶,總有與社會實際生活相脫節(jié)的地方,這就是法律的不周全性,無法回避、難以避免。法律是對以往社會生活的總結和概括,社會的發(fā)展及科技的進步是當代的人難以通過想象而知曉的,只要人類的生活還在繼續(xù)和前行,就不可能出現(xiàn)預知未來的法律,法律的滯后性不言而喻。這種法律規(guī)范內容上的不足,要求必須將法律的精神即法理作為民法的法源之一,以彌補立法的缺陷和不足,用法的精神來解釋法律問題,與立法追求的價值也是一致的。

    (二)立法語言的局限性要求將法理作為民法法源

    立法最終是要以語言的形式呈現(xiàn)出來,而當思維通過語言表達時,受立法語言的局限性,也可能會導致法律存在欠缺,漏洞與不足。規(guī)范的立法語言,才能充分表達立法者想要通過法律所傳遞給公眾的。但當立法語言表達出現(xiàn)模糊,出現(xiàn)爭議時,法律可能會在適用時面臨困境,影響了公平正義的實現(xiàn)。此時,將法理作為民法的正式法源,可以彌補法理語言的不足,避免法律在適用出現(xiàn)障礙時毫無頭緒。

    (三)法官司法權的適度擴張需要將法理作為民法法源

    為了維護個人權力的實現(xiàn),對國家公權力進行約束和限制是人類一直以來孜孜不倦的追求。通過司法權對公權力進行約束,也是實現(xiàn)個人權利與國家權力平衡的有效方式。在民事立法中,制定法是主要的法源。但隨著社會的發(fā)展變化,立法的滯后性凸顯,司法權的行使必然會受到影響。

    尤其是在我國社會轉型時期,社會糾紛矛盾類型繁多,立法跟不上時代發(fā)展的腳步,導致最高院不得不出臺相應的司法解釋作為制定法的補充,這種司法解釋實質也是一種立法,這種途徑顯然不利于對國家公權力的遏制。而將法理作為民法的正式法源,賦予法官根據法理斷案的根據,不僅可以有效地解決各類糾紛,實現(xiàn)公平和正義,可以使法官遵循法律的精神進行判案,在面對紛繁復雜的案件時,才能正確、妥善處理,還可以避免國家公權力的無限擴大。

    二、法理作為民法法源的條件

    法理作為民法法源需要相應的制度條件和較高的法官素質作為依托,才能避免法理這一法源在司法實踐中濫用。

    (一)法理作為民法法源的條件

    司法獨立及法官獨立是將法理作為民法法源的制度條件。當法理可以作為民法法源時,意味著法官擁有了一定的自由裁量權,司法權有了擴張的機會,極容易出現(xiàn)司法肆意擴張,以至于損害個體利益的情形。而確保司法獨立及法官獨立,才能使法官在援引法理來斷案時,僅受內心對法律精神的遵循來判案,而不受外界各方面因素的影響。同時,法官自身也應具有較高的素質,對法律精神、原則有著明確的掌握,對法律理論如數家珍。法官作為一個公共職業(yè)者,必須接受專業(yè)的法律訓練,這樣才能正確地適用法理,在法律出現(xiàn)漏洞時,依據法律素養(yǎng)及個人良知去判斷,才能避免誤判給社會帶來的不良影響。

    (二)何種情形可以將法理作為民法法源

    1.當法律存在漏洞時

    法律漏洞是法律遺留的空白,是本來應該由法律所調整的問題,檢閱所有現(xiàn)存的法律規(guī)定,找不到對相應的法律問題進行處理的規(guī)定。法律存在漏洞,意味著依靠制定法來處理法律糾紛和矛盾面臨現(xiàn)實的困境,此時便可以考慮允許法官運用法理來判案,確保案件得到公平公正的審理。

    2.適用現(xiàn)有法律規(guī)制或習慣將導致明顯不公時

    當制定法存在明顯的缺陷,與法律基本精神原則相悖,其適用可能導致明顯不公時,法官可以擴張司法權,運用法理來判案,以確保實體正義得到實現(xiàn)。雖然這種情形并不多見,但不可否認,法非良法的現(xiàn)象依然存在。法官在維護法律的實質正義與貫徹執(zhí)行制定法之間需要有所取舍,適用法理,顯然更利于實現(xiàn)公平正義。

    [ 參 考 文 獻 ]

    [1]孔祥俊.法律規(guī)范的選擇與適用[M].北京:人民法院出版社,2006.

    [2]沈宗靈.法理學[M].北京:北京大學出版社,2009.2.

    [3]郭忠.法理與情理[J].法律科學,2007(2).

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