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    “臨時(shí)工”何時(shí)才能“退場”

    2016-12-23 09:25:47董志超
    人民論壇 2016年38期
    關(guān)鍵詞:編外人員臨時(shí)工合法權(quán)益

    董志超

    【摘要】“臨時(shí)工”是一個在法律意義上并不存在的用工形態(tài),如今卻存在于多個行業(yè),并引發(fā)“臨時(shí)工現(xiàn)象”。市場經(jīng)濟(jì)條件下,用人單位希望能實(shí)現(xiàn)用工效益的最大化,在編制嚴(yán)格控制,任務(wù)又不斷增加的情況下,“臨時(shí)用工”、“勞務(wù)派遣”就成為必然的選擇。

    【關(guān)鍵詞】“臨時(shí)工” 編外人員 合法權(quán)益

    【中圖分類號】D602 【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】A

    在一些涉及政府部門和企事業(yè)單位的突發(fā)事件中,“臨時(shí)工”往往成為最后的責(zé)任人,成為“替罪羊”。隨著《勞動合同法》的貫徹落實(shí),許多用工單位把過去純粹意義上的“臨時(shí)工”轉(zhuǎn)變?yōu)椤皠趧?wù)派遣人員”。目前,有些國有企業(yè)和機(jī)關(guān)事業(yè)單位,越來越多地使用勞務(wù)派遣人員或者以人力資源外包的形式繼續(xù)用人,也就是所謂的“真派遣假外包”。

    在編制嚴(yán)格控制,任務(wù)又不斷增加的情況下,“臨時(shí)用工”就成為必然的選擇

    “臨時(shí)工”的特點(diǎn)之一是靈活性。市場經(jīng)濟(jì)條件下,用人單位希望能實(shí)現(xiàn)用工效益的最大化,“能上能下,能進(jìn)能出”往往是“體制內(nèi)單位的痛”。單位要辭退一名編內(nèi)職工難上加難。同時(shí),編內(nèi)職工的成本要高于“臨時(shí)工”。在編制嚴(yán)格控制,任務(wù)又不斷增加的情況下,“臨時(shí)用工”、“勞務(wù)派遣”就成為必然的選擇。

    近一個時(shí)期,要求修改《勞動合同法》的呼聲再起,重要原因之一就是圍繞“無固定期”員工的解除勞動合同實(shí)施問題的爭執(zhí)。如何保護(hù)勞動者和用工單位的合法權(quán)益,在公平和效率之間有一個合理的平衡,改善企業(yè)“用工環(huán)境”是一個突出問題。

    首先,無論何種形式的用工,都必須遵守《勞動合同法》。《勞動合同法》第二條規(guī)定:國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,依照本法執(zhí)行。無論是否正式編制,其與單位間已經(jīng)構(gòu)成了勞動關(guān)系,屬于單位的一名勞動者。

    其次,原勞動部辦公廳《對<關(guān)于臨時(shí)工等問題的請示>的復(fù)函》(勞辦發(fā)[1996]238號)規(guī)定:《勞動法》實(shí)施以后,所有用人單位與職工全面實(shí)行勞動合同制度,各類職工在用人單位享有的權(quán)利是平等的。因此,過去意義上相對于正式職工而言的臨時(shí)工名稱已經(jīng)不復(fù)存在。用人單位如在臨時(shí)崗位上用工,應(yīng)當(dāng)與勞動者簽訂勞動合同并依法為其繳納各種社會保險(xiǎn),并享受有關(guān)平等的福利待遇,但在勞動合同期限上可以有所區(qū)別。

    第三,機(jī)關(guān)的“臨聘”人員不是公務(wù)員,沒有執(zhí)法權(quán)。公民在遇到行政執(zhí)法人員執(zhí)法時(shí),首先就有權(quán)利要求其出示“執(zhí)法證明”,如警官證等,不出示相應(yīng)的身份證明,公民有權(quán)拒絕其執(zhí)法要求。機(jī)關(guān)事業(yè)單位必須依法明確非在編人員的職責(zé)范圍,對于超出其職責(zé)范圍的行為除追究本人責(zé)任外,首先要追究的就是用人單位的管理責(zé)任。同時(shí),由于其不是公務(wù)員或事業(yè)單位職員,因此,相關(guān)的管理規(guī)定也不適用于“臨聘人員”,比如機(jī)關(guān)事業(yè)單位內(nèi)部的競爭上崗、因考核引發(fā)的申訴等。調(diào)節(jié)“臨聘人員”與用工單位的法律法規(guī)是《勞動法》、《勞動合同法》、《勞動爭議仲裁法》等,而調(diào)節(jié)“正式在編人員”與用人單位的法律法規(guī)是《公務(wù)員法》、《教師法》、《事業(yè)單位人事管理?xiàng)l例》等。這里需要說明的是,《勞動法》是上位法,在其他有關(guān)法律法規(guī)沒有明確規(guī)定的情況下,要以《勞動法》、《勞動合同法》為基準(zhǔn)。同時(shí),下位法必須服從上位法的要求。

    第四,依法推動多種形式用人、用工?!秳趧雍贤ā返谑l明確規(guī)定,勞動合同分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。其中,“以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同”就是靈活用人、靈活用工的基礎(chǔ)。隨著社會的發(fā)展,自由職業(yè)者越來越多,用人單位用人用工的形式和需求也越來越多樣化。比如有的高校、醫(yī)院就采取以簽訂勞動合同形式聘用教師、醫(yī)師,打破了“體制內(nèi)能進(jìn)不能出”的魔咒。對于小微企業(yè)、創(chuàng)業(yè)型小企業(yè),應(yīng)當(dāng)探索新的靈活用人用工法律規(guī)定。比如勞動者可能今天在你這里干,明天就在別人處干;勞動者可能在為你干的同時(shí),也在為別人干。這種情況下,對于《勞動合同法》中關(guān)于訂立無固定期限勞動合同的規(guī)定,可能要考慮其適用性。在具體實(shí)施過程中如果沒有具體明確的標(biāo)準(zhǔn),都可能引發(fā)勞動爭議。

    第五,要加大《勞動法》、《勞動合同法》執(zhí)法監(jiān)督力度。從實(shí)踐上看,加強(qiáng)執(zhí)法監(jiān)督,依法維護(hù)勞動者合法權(quán)益仍然是維護(hù)社會公平正義的基礎(chǔ)?!芭R時(shí)工”稱謂應(yīng)當(dāng)消失,取而代之的,對于機(jī)關(guān)事業(yè)單位應(yīng)當(dāng)是“非正式在編人員”,對于企業(yè)就是“勞務(wù)派遣人員”、“項(xiàng)目合同人員”、“非全職工作人員”等。相對于“改善企業(yè)用工環(huán)境而言”,少數(shù)企業(yè)、甚至機(jī)關(guān)事業(yè)單位存在的違法侵害勞動者權(quán)益情況更加值得政府重視。一方面,機(jī)關(guān)事業(yè)單位不能“燈下黑”,要落實(shí)《勞動合同法》,要同勞同酬,權(quán)益義務(wù)統(tǒng)一。不能讓“非正式在編人員”承擔(dān)法律不容許的“正式在編人員”應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的職責(zé)。另一方面,勞動者往往是“撕破臉”才會與雇主對付公堂,“被逼無奈”才會選擇去打官司,打官司就意味著“與單位的決裂”。要暢通用人單位違法用工或者非法侵害勞動者權(quán)益的舉報(bào)渠道,并保護(hù)勞動者不因舉報(bào)行為而受到不公正待遇。

    第六,要促進(jìn)“真外包”。一些單位為了回避《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》的限制,采取人力資源外包方式繼續(xù)搞勞務(wù)派遣。其實(shí),勞務(wù)派遣某種意義上是“體制弊端催生出來的”,用人單位主要目的是既要用人,又想規(guī)避用人的制約。而人力資源外包是人力資源服務(wù)業(yè)的新興業(yè)態(tài),也是經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。它將用工與“購買專業(yè)服務(wù)”統(tǒng)一起來,這才是人力資源外包的陽光大道。這一點(diǎn)與勞務(wù)派遣有著本質(zhì)的不同。

    第七,要探索“編制管理”改革。2016年7月28日,人力資源和社會保障部舉行2016年度第二季度新聞發(fā)布會。人社部新聞發(fā)言人李忠在介紹事業(yè)單位人事制度改革下一步工作安排時(shí)明確表示,“研究制定高校、公立醫(yī)院不納入編制管理后的人事管理銜接辦法”??梢哉f是拉開了公共部門編制改革的序幕。

    解決政府機(jī)關(guān)“借人”、“臨聘”情況需要一個過程

    編制管理是“計(jì)劃經(jīng)濟(jì)”的特征,而機(jī)關(guān)事業(yè)單位,尤其是學(xué)校、醫(yī)院等事業(yè)單位面向的是“市場”。用計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的辦法管面向市場的主體,顯然是有矛盾的。本質(zhì)上,用多少人,用什么樣的人,用人單位最有發(fā)言權(quán),但是對于還存在不規(guī)范的市場主體行為,必須要有一定的監(jiān)督。對于一類公益事業(yè)單位,完全依靠國家財(cái)政的用人主體,國家要定編、核編,并需要根據(jù)情況的變化調(diào)整編制。對于二類事業(yè)單位,則應(yīng)當(dāng)探索“變編制管理為預(yù)算管理”——從根本上解決“臨時(shí)工”問題,因?yàn)椴淮嬖凇熬巸?nèi)編外”一說了。對于政府而言,考慮到目前職能的轉(zhuǎn)變,即有一個內(nèi)部人力資源優(yōu)化配置的問題,也有一個外部“臨聘”需要的問題,這些需要依法制定用人規(guī)范。

    還有一種情況就是“借人”,尤其是政府部門。上級部門向下級單位“無償、長期借人”。機(jī)關(guān)尤其是基層單位,缺人情況很普遍,在機(jī)關(guān)單位編制無法突破情況下,又沒有財(cái)政經(jīng)費(fèi)“編外用人”的話,向下屬單位或者有管理關(guān)系的單位“借人”就成了必然之舉。這些人名義上不是“臨時(shí)工”,但實(shí)際上,長期借用的結(jié)果不僅影響了這些被借人員單位的工作,更重要的是被借用人員的待遇和職務(wù)晉升都會受到直接影響,借人單位“一不給錢,二沒有職位競爭,三好用”,何樂而不為。

    要解決政府機(jī)關(guān)“借人”、“臨聘”情況需要一個過程。一方面,要轉(zhuǎn)變政府職能,市場能做的都交給市場,社會能做的都交給社會,政府就會減少“冗員”或者減少“人手緊張”的壓力。另一方面,就是重心下移,上級機(jī)關(guān)的“富余人員”充實(shí)基層,有些地方已經(jīng)開始這樣做了。第三方面,還是要嚴(yán)格預(yù)算管理,用多少人,根本的還是預(yù)算,而預(yù)算取決于你要履行的職責(zé)需要??茖W(xué)管理和依法執(zhí)行預(yù)算是根本。

    (作者為中國人事科學(xué)研究院企業(yè)人事管理研究室主任、研究員)

    【參考文獻(xiàn)】

    ①《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》,北京:人民出版社,2013年11月15日。

    責(zé)編/高驪 美編/于珊

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